L`espropriazione presso terzi

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L’espropriazione
presso terzi
espropriazione forzata
espropriazione presso terzi
L. 12-11-2011, n. 183 (Legge di stabilità 2012)
2012
SIMONE
EDIZIONI GIURIDICHE
®
Gruppo Editoriale Simone
Estratto della pubblicazione
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L’espropriazione
presso terzi
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Tutti i diritti di sfruttamento economico dell’opera appartengono alla Simone S.p.A.
(art. 64, D.Lgs. 10-2-2005, n. 30)
Revisione redazionale a cura della dott.ssa Carla Buffolano
Il catalogo aggiornato è consultabile sul sito: www.simone.it
ove è anche possibile scaricare alcune pagine saggio dei testi pubblicati
Grafica di copertina a cura di Giuseppe Ragno
PREMESSA
Ogni domanda di accertamento di un diritto o di condanna ad un dare o ad un «facere» necessita di una fase di attuazione del diritto accertato e dell’eventuale conseguente condanna: il processo esecutivo realizza in concreto la tutela giurisdizionale richiesta e rende effettiva la giustizia.
L’opera, aggiornata alle più recenti riforme del processo civile, risponde in maniera duttile, rapida ed efficace ai dubbi applicativi processuali, fornendo la soluzione pratica per la
definizione delle problematiche ricorrenti nelle aule dei Tribunali italiani con continuo riferimento ai più recenti orientamenti dottrinali e giurisprudenziali.
CAPITOLO
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1
Il processo esecutivo in generale:
funzione e struttura
SOMMARIO
1.1. La funzione del processo esecutivo. - 1.2 Le fasi del processo esecutivo: cenni. - 1.3 Le forme di esecuzione: cenni. - 1.4
I soggetti del processo esecutivo. - 1.5 La forma delle istanze e dei provvedimenti del giudice. - 1.6 Il fascicolo dell’esecuzione. - 1.7 Il luogo delle notificazioni e delle comunicazioni. - 1.8 La pubblicità degli avvisi.
1.1 La funzione del processo esecutivo
Il procedimento di espropriazione, al contrario del processo di cognizione che mira all’accertamento del diritto e ad una pronuncia di
condanna, è finalizzato alla rapida e coattiva attuazione materiale di quanto accertato in sede cognitiva e si struttura in un solo grado di giudizio: in particolare, in questo unico grado di giudizio, si realizzano una serie coordinata e concatenata
di atti che consentono di addivenire alla soddisfazione coattiva del diritto del creditore.
Prima del suo avvio, come vedremo, sono necessari gli atti preliminari alla introduzione
del processo, come ad esempio la notificazione del titolo esecutivo, la spedizione del titolo esecutivo in forma esecutiva, la redazione e la notifica dell’atto di precetto: questi atti
costituiscono, insieme all’atto introduttivo del processo esecutivo, sotto il profilo della natura giuridica, una fattispecie a formazione complessa.
Differenza dal processo di
cognizione
Con l’espropriazione forzata si avvia, dunque, un processo costituito
da un complesso di atti diretti a sottrarre coattivamente al debitore determinati beni che fanno parte del suo patrimonio, al fine di soddisfare il creditore procedente, in attuazione della loro funzione di garanzia generica delle obbligazioni sancita dall’art. 2740 c.c.
Art. 2740 c.c.
Differenza dall’espropriazione in forma specifica
Si tratta, quindi, di una forma di esecuzione indiretta, a differenza
della esecuzione in forma specifica, che può invece definirsi diretta in
quanto avente ad oggetto proprio il bene dovuto.
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Il processo esecutivo in generale: funzione e struttura
In correlazione alla generica responsabilità patrimoniale del debitore che risponde dell’adempimento delle proprie obbligazioni con tutti i suoi beni presenti e futuri vi è, dunque, la facoltà del creditore di espropriare i beni del debitore per conseguire quanto gli è dovuto, secondo le regole stabilite dal codice di procedura civile (1).
L’espropriazione forzata, a seconda del suo oggetto, può essere Cumulo dei mezzi di espromobiliare o immobiliare ed il creditore può optare per l’una o per priazione
l’altra; anzi, ai sensi dell’art. 483 c.p.c. può valersi cumulativamente dei diversi mezzi di espropriazione forzata previsti dalla legge ma, su opposizione del
debitore, il giudice dell’esecuzione può limitare l’espropriazione al mezzo che il creditore
sceglie o, in mancanza, a quello che il giudice stesso determina. Se è iniziata l’esecuzione
immobiliare, l’ordinanza è pronunciata dal giudice di quest’ultima.
La norma citata mira ad impedire al creditore, che pure ha diritto … limite al cumulo dei mezdi recuperare nel più breve tempo possibile il suo credito scegliendo zi di espropriazione: istanliberamente i beni da assoggettare ad esecuzione senza limiti al con- za del debitore
temporaneo esercizio dell’azione esecutiva su tutto il patrimonio del
debitore, di abusare del suo potere di cumulare diversi mezzi di espropriazione
(mobiliare, presso terzi, immobiliare etc.), limitando eccessivamente la disponibilità patrimoniale del debitore.
In questi casi, il debitore, senza dover rispettare alcun termine di decadenza, può presentare al giudice dell’esecuzione un’istanza (che il codice definisce impropriamente opposizione e che può essere rivolta al giudice anche in udienza, con onere in tal caso di comunicazione del verbale ai creditori assenti) volta ad ottenere una limitazione dell’esecuzione ad una (o ad alcune) delle procedure intentate dal creditore, a scelta di quest’ultimo o, in mancanza, con determinazione del giudice stesso (che sceglierà i mezzi più idonei a tutelare le ragioni del creditore o, in caso di pari idoneità, quelli meno pregiudizievoli per il debitore).
Secondo la prevalente opinione, il maggior valore dei beni, oggetto dell’espropriazione,
rispetto al credito vantato, non costituisce, di per sé solo, eccesso dei mezzi di espropriazione tale da legittimare l’intervento del giudice. Si ritiene che la norma sia applicabile
quando i beni assoggettati alle diverse forme di espropriazione non solo siano di valore superiore al credito indicato nel titolo esecutivo, ma lascino anche oggettivamente prevedere che il ricavo sia da solo sufficiente a soddisfare sia il creditore procedente che gli eventuali intervenienti.
In ogni caso, l’accoglimento dell’istanza determina l’estinzione (o secondo altra tesi l’improcedibilità) del procedimento esecutivo escluso.
… accoglimento dell’istanza: effetti
Il giudice dell’esecuzione decide sull’istanza, previa comparizione del- … ordinanza non impugnale parti, con ordinanza, che la norma definisce espressamente non bile
impugnabile.
Secondo la giurisprudenza, la disposizione in esame sancisce la non impugnabilità davanti allo stesso giudice e la ricorribilità per cassazione ex art. 111 Cost., ma non esclude,
(1) Cfr. anche art. 2910 c.c.
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come per ogni atto esecutivo, la possibilità di proporre opposizione agli atti esecutivi (2), anche nell’ipotesi in cui l’istanza sia rigettata (3).
Secondo la dottrina prevalente, il creditore può impugnare l’ordinanza che accoglie l’istanza anche qualora essa abbia escluso dal cumulo
proprio il mezzo prescelto dal creditore, che ha sul punto un potere
vincolante per il giudice.
Si discute, poi, sulla possibilità di revoca dell’ordinanza ex art. 487 del codice di procedura civile (4).
… impugnazione dell’ordinanza che accoglie l’istanza
Dunque, il creditore che abbia già pignorato beni del debitore può, in
pendenza della procedura esecutiva già intrapresa, pignorare ulteriori beni dello stesso tipo appartenenti al debitore per la soddisfazione
del medesimo credito risultante dal titolo esecutivo già azionato, non
essendogli precluso di avvalersi una seconda volta del medesimo mezzo di espropriazione (5) con l’unico limite, sottoposto al controllo del giudice, della congruità dei
mezzi di esecuzione e della loro idoneità a determinare con immediatezza l’effettiva soddisfazione del credito fatto valere in executivis (6).
Secondo la dottrina (CORSARO), la limitazione del cumulo dei mezzi di espropriazione
non è applicabile se anche in uno solo dei procedimenti esecutivi vi sia un concorso di creditori (pignoranti successivi o intervenuti), non essendo attuabile il meccanismo che prevede come prioritaria la scelta del mezzo da parte del creditore.
L’instaurazione di due procedure esecutive diverse per lo stesso credito non preclude al creditore, in mancanza della limitazione prevista dall’art. 483 c.p.c., di ottenere il
rimborso delle spese di entrambe (7), anche se ciascun rimborso deve essere disposto nell’ambito della rispettiva procedura.
Instaurazione di due procedure esecutive diverse per
lo stesso credito
1.2 Le fasi del processo esecutivo: cenni
Prima di analizzare le fasi del processo esecutivo, occorre ricordare
che tutti i creditori hanno uguale diritto ad essere soddisfatti sui beni
del debitore, salvo le cause legittime di prelazione (cd. par condicio creditorum) ai
sensi dell’art. 2741 c.c., per cui nel processo destinato alla soddisfazione del creditore hanno potere di intervenire tutti gli altri creditori del debitore esecutato, per rivalersi sul ricavato in proporzione ai loro crediti.
Par condicio creditorum
Pignoramento, vendita/assegnazione e distribuzione
(2)
(3)
(4)
(5)
(6)
(7)
Nella realtà il processo esecutivo si svolge attraverso varie fasi che sinteticamente possono ridursi a tre: 1) il pignoramento; 2) la vendita o la assegnazione del bene pignorato; 3) la distribuzione
del ricavato.
Cass. civ. 19-2-2003, n. 2487.
Cass. civ. 26-10-1984, n. 5492.
In senso contrario, per il solo caso di provvedimento di accoglimento dell’istanza, CASTORO.
Cass. civ. 9-4-1992, n. 4375.
Cass. civ. 16-5-2006, n. 11360.
Cass. civ. 17-4-1987, n. 3786.
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Il processo esecutivo in generale: funzione e struttura
Per ogni tipo di procedura, però, vi sono adattamenti alla fattispecie, nel senso che talora
il processo esecutivo non inizia con il pignoramento bensì con un ricorso al giudice dell’esecuzione (ad es. obblighi di fare e non fare) e talaltra non si chiude con la distribuzione del
ricavato, ma con il compimento dell’attività materiale richiesta (ad es. consegna del bene
nell’esecuzione per consegna o rilascio).
La conclusione della procedura, poi, può avvenire anche per il verifi- Conclusione del procedicarsi di vicende anomale del processo esecutivo: il processo, infat- mento esecutivo
ti, può chiudersi anticipatamente per estinzione nel caso di rinuncia
agli atti esecutivi o per inattività delle parti, per sospensione del processo come previsto
nell’art. 623 c.p.c. e per improcedibilità tutte le volte in cui vi è una impossibilità materiale o giuridica di giungere alla sua conclusione.
Talvolta, inoltre, nel processo esecutivo si inseriscono, seppur in forma Opposizione all’esecuzione
autonoma, una serie di momenti cognitivi genericamente inglobati nelle procedure di opposizione all’esecuzione, che introducono anche una fase cautelare,
al fine di valutare la necessità o la opportunità di sospensione del processo esecutivo.
Non possono considerarsi opposizioni, ma pur sempre rientrano nei … accertamento dell’obblimomenti cognitivi che si intersecano nelle procedure esecutive, go del terzo e giudizio di dianch’esse mantenendo una forma autonoma, i giudizi per accerta- visione
mento dell’obbligo del terzo ed il giudizio di divisione, in questi casi la procedura esecutiva entra in una fase di quiescenza, ed il giudizio per la controversia tra i creditori concorrenti regolata dall’art. 512 c.p.c., ove il giudice del’esecuzione
emette un provvedimento immediato e nel caso di impugnazione di questo provvedimento nasce un vero e proprio procedimento cognitivo.
1.3 Le forme di esecuzione: cenni
In relazione al diritto accertato in sede cognitiva o comunque contenuto in un titolo esecutivo, si distinguono varie forme di esecuzione. Se oggetto dell’esecuzione è un bene mobile nella disponibilità del debitore si attiverà l’espropriazione di beni mobili presso il
debitore (artt. 513 e ss. c.p.c.); se il bene mobile si trova nella disponibilità di terzi o si
vuole sottoporre ad esecuzione un credito del debitore si dovrà avviare la procedura di
espropriazione presso terzi (art. 543 e ss. c.p.c.); se oggetto dell’esecuzione è un bene
immobile si dovrà promuovere l’espropriazione immobiliare (artt. 555 e ss. c.p.c.).
Diversamente, se occorre conseguire la consegna o il rilascio di un bene oppure occorre
realizzare un obbligo di fare o non fare dell’esecutato l’esecuzione si realizzerà in forma
specifica attraverso le procedure per consegna o rilascio (artt. 605 e ss. c.p.c.) e le procedure per l’esecuzione di obblighi di fare o non fare (artt. 612 e ss. c.p.c.).
1.4 I soggetti del processo esecutivo
I soggetti che si incontrano nell’ambito di un processo esecutivo sono numerosi.
Basti pensare all’ufficiale giudiziario che riveste un ruolo attivo in quasi tutte le forme
di procedure esecutive, al cancelliere, agli ausiliari del giudice dell’esecuzione come il cu-
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Estratto della pubblicazione
Capitolo 1
stode, l’esperto stimatore, il professionista delegato alla vendita o il commissionario, l’amministratore giudiziario. Tutti sono coordinati dal giudice dell’esecuzione, sempre presente nello svolgimento di una funzione di direzione del processo per
realizzare, nel più breve tempo possibile (art. 111, co. 2, Cost.), la soddisfazione dei diritti del creditore.
1.4.1 Il giudice dell’esecuzione
L’espropriazione forzata è diretta da un giudice nominato dal presidente del tribunale: occorre però operare una distinzione tra giudice
competente per l’esecuzione (che si identifica nell’ufficio giudiziario competente per il processo esecutivo) e giudice dell’esecuzione (che si identifica in un organo di tale ufficio, designato di volta in volta per sovrintendere ad una determinata procedura esecutiva).
Giudice per l’esecuzione e
giudice dell’esecuzione: distinzione
Di regola, le funzioni di Giudice dell’esecuzione sono attribuite sulla
base di tabelle predisposte dal presidente del Tribunale ed approvate dal Consiglio Superiore della Magistratura. Ne consegue la
prassi di assegnare automaticamente le procedure esecutive ai magistrati così individuati,
senza che sia necessario, di volta in volta, il provvedimento di nomina previsto dal secondo comma dell’art. 484 c.p.c.
… individuazione del giudice dell’esecuzione
Ufficio competente per l’esecuzione forzata: Tribunale
Come ha chiarito la giurisprudenza (8), anche dopo il D.Lgs. 19-21998, n. 51, il Tribunale è l’unico ufficio competente per l’esecuzione forzata.
Viceversa, per le cause di opposizione (anche di terzo) all’esecuzione
(e in passato anche per le controversie distributive di cui all’art. 512
c.p.c., oggi risolte immediatamente dal giudice dell’esecuzione con ordinanza dopo la modifica della norma operata dal D.L. 35/2005,
conv. in L. 80/2005), la competenza per valore è distribuita verticalmente tra Tribunale e Giudice di Pace, in quanto queste cause, strutturalmente, sono
considerate dalla legge come ordinari giudizi di cognizione, con conseguente applicazione
dei criteri generali del valore e del territorio.
Opposizione all’esecuzione:
competenza del Tribunale e
del Giudice di pace
Dunque, con riguardo alla competenza per valore, si delinea questo
sistema:
— per le opposizioni all’esecuzione proposte dal debitore o dal terzo il criterio di competenza è dato dal valore del credito per cui si procede o per quella parte di esso che
è in contestazione;
— per le opposizioni proposte dal terzo ai sensi dell’art. 619 c.p.c. non si fa riferimento al valore in sé delle cose, ma al valore del diritto affermato come causa della domanda.
… competenza per valore
(8) Cass. civ. 20-9-2002, n. 13757.
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Estratto della pubblicazione
Il processo esecutivo in generale: funzione e struttura
Di recente, la Suprema Corte (9) ha statuito che nelle cause di oppo- Pronuncia secondo equità
sizione a precetto ex art. 615 c.p.c. per l’espropriazione per una som- del giudice di pace: ipotesi
ma di denaro di valore non eccedente la soglia fissata dall’articolo 113,
co. 2, c.p.c. (pari, attualmente, a millecento Euro), il giudice di pace deve decidere secondo equità.
Il giudice dell’esecuzione, secondo le disposizioni di cui agli artt. 174 e Immutabilità del giudice
175 c.p.c. dettate per il processo di cognizione, espressamente richia- dell’esecuzione
mate dall’art. 484 c.p.c., è immutabile per tutto il processo, per
cui non può essere sostituito se non in caso di assoluto impedimento o di esigenze di servizio.
Secondo la dottrina (CASTORO), sarebbero applicabili al giudice dell’esecuzione anche altre disposizioni del codice, quali ad esempio gli artt. 51 e ss. c.p.c. sull’astensione e ricusazione e l’art. 289 c.p.c. sul potere di integrazione dei provvedimenti.
Può solo aggiungersi che i termini eventualmente fissati dal Giudice … potere di direzione del
dell’esecuzione nell’esercizio del generico potere di cui all’art. 175 processo esecutivo
c.p.c., hanno natura ordinatoria (10).
La direzione del processo esecutivo da parte del giudice si concretizza nella scelta dei
contenuti dei provvedimenti che devono essere pronunciati, d’ufficio o su istanza dei
vari soggetti coinvolti nella procedura, per risolvere le questioni che possono in quest’ultima sorgere. Si distingue nell’ambito del potere di direzione del processo esecutivo, il potere di ordinanza ovvero di decidere una questione in seguito a ricorso di una parte con
la possibilità di modificare o revocare l’ordinanza medesima fino a quando non abbia avuto esecuzione (art. 487 c.p.c.), e il potere di disporre l’audizione degli interessati
mediante la fissazione di una udienza con decreto comunicato dal cancelliere.
Tale attività ha sicuramente carattere giurisdizionale e, rispetto ad essa, possono porsi questioni di giurisdizione nei confronti sia della pubblica amministrazione, sia dei giudici speciali, sia dello straniero (11).
Nei giudizi di opposizione ex artt. 615 e 617 c.p.c., nonché nelle controversie in sede di
distribuzione ex art. 512 e nei giudizi di accertamento dell’obbligo del terzo (per i quali sussiste la competenza funzionale del giudice dell’esecuzione forzata (12) che preclude l’attribuzione di tali procedure, da parte del Presidente del Tribunale, ai giudici della cognizione), il giudice dell’esecuzione opera in funzione di giudice unico, non rientrando tali ipotesi in quelle riservate ex art. 50bis c.p.c. alla decisione collegiale.
Giudice competente per l’esecuzione forzata, ai sensi dell’art. 26 c.p.c.
è il giudice del luogo ove i beni si trovano, per l’espropriazione
di cose mobili o immobili, o il giudice del luogo di residenza del
terzo debitore nell’ipotesi di espropriazione presso terzi.
Competenza per territorio:
art. 26 c.p.c.
La competenza per territorio è inderogabile ex art. 28 c.p.c. e il giudice dell’esecuzione, qualora in seguito alla notifica di un atto di pigno-
… inderogabilità: art. 28
c.p.c.
(9) Cass. civ. 19-2-2004, n. 3325; v. anche Corte Cost. 6-7-2004, n. 206, che ha dichiarato l’illegittimità del secondo comma dell’art. 113
c.p.c. nella parte in cui non prevede che il giudice di pace debba osservare i principi informatori della materia.
(10) Cass. civ. 27-5-1967, n. 1168.
(11) Cass. civ., Sez. Un., 7-5-1973, n. 1195.
(12) Cass. civ. 28-11-2003, n. 18228; Cass. civ. 11-2-1999, n. 1167 esclude ogni competenza del giudice di pace.
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ramento o di un qualunque atto iniziale esecutivo si ritenga incompetente, in ogni momento ed al più tardi all’udienza fissata per la comparizione delle parti può rilevare tale vizio con
ordinanza dichiarando, altresì, improcedibile l’esecuzione. Anche le parti possono rilevare
l’eventuale incompetenza del giudice dell’esecuzione proponendo apposita opposizione o
mediante la presentazione di una istanza entro la prima udienza fissata per la comparizione delle parti. L’eventuale diniego di tale eccezione determina la possibilità per le parti di
impugnativa dell’ordinanza a mezzo di opposizione agli atti esecutivi ex art. 617 c.p.c.
Non è proponibile il regolamento di competenza contro i provvedimenti del giudice dell’esecuzione, poiché si tratta di provvedimenti diretti ad assicurare lo svolgimento ordinato dell’esecuzione, non destinati a risolvere in maniera definitiva ed irretrattabile una controversia fra le parti sulla
quale possano nascere o siano insorte questioni di competenza del giudice (13); gli eventuali vizi che riguardano detti provvedimenti possono essere fatti valere solo attraverso i rimedi specificamente previsti dalla legge, quali l’istanza di revoca o l’opposizione agli atti esecutivi (14) anche quando venga in rilievo un errore sulla competenza, che può essere considerato come rientrante nel concetto di «irregolarità» di cui all’art. 617 c.p.c. (15).
Non proponibilità del regolamento di competenza
1.4.2 Le parti
L’art. 484 c.p.c., come precisato in precedenza, attribuisce al Giudice dell’esecuzione il potere di sentire in ogni momento, qualora
lo ritenga necessario, e dunque anche d’ufficio, le parti del procedimento o anche
terzi interessati, fissando apposita udienza con decreto comunicato dal cancelliere. In
certi casi, è la legge a prevedere in forma esplicita la convocazione delle parti (16).
Convocazione
… termine a comparire
Il termine a comparire non è soggetto alla disciplina ordinaria e la
sua inadeguatezza va fatta valere con l’opposizione agli atti esecutivi.
Parte principale del processo esecutivo è il creditore, procedente o
interventore, ossia colui che chiede l’attuazione di un diritto; altra parte è il debitore, ovvero colui che pur essendo obbligato non ha adempiuto una prestazione; ed ancora può subentrare un terzo, sia nella situazione di colui che detiene somme di
denaro del debitore sia nella posizione di soggetto danneggiato da una esecuzione.
Creditore, debitore e terzo
Il processo esecutivo, tuttavia, ha carattere tipicamente unilaterale e, quindi, la convocazione delle parti, che nel processo medesimo venga disposta dal giudice, quando la ritenga necessaria o quando la legge la prescriva, avviene non per costituire un formale contraddittorio (sebbene autorevole
dottrina, v. Carpi e Capponi, dopo la modifica dell’art. 111 Cost., sostenga l’introduzione anche nel processo esecutivo del principio del contraddittorio) ma soltanto per il migliore esercizio della potestà ordinatoria, affidata al giudice stesso (17).
Funzione della convocazione
(13)
(14)
(15)
(16)
(17)
Cass. civ. 4-4-2001, n. 4989.
Cass. civ. 17-12-2002, n. 18019.
Cass. civ. 30-8-2004, n. 17444.
Cfr., ad esempio, art. 569 c.p.c.
Cass. civ. 25-8-2006, n. 18513.
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Estratto della pubblicazione
Il processo esecutivo in generale: funzione e struttura
Pertanto, qualora il giudice della esecuzione non disponga la comparizione del
debitore, nei casi previsti dalla legge, ovvero non venga portato a conoscenza del debitore stesso il decreto con il quale sia stata fissata l’udienza per la sua comparizione, non
si verifica una violazione del principio del contraddittorio; detta omissione può
soltanto riflettersi sul successivo atto esecutivo, contro il quale il debitore, ove lo ritenga viziato, ma non per il solo fatto dell’omessa sua audizione (18), può insorgere esclusivamente con opposizione agli atti esecutivi (19).
Se l’udienza fissata per la comparizione delle parti, per qualsiasi mo- Rinvio dell’udienza per la
tivo, non ha luogo, la stessa è rinviata di ufficio al primo giorno in cui comparizione delle parti
il medesimo giudice ha udienza (ai sensi dell’art. 82, co. 3, disp. att.
c.p.c). A tal proposito, occorre rilevare che la mancanza di necessità di formale contraddittorio rende inapplicabile al processo esecutivo l’istituto della interruzione (20)
così come quello della contumacia.
1.4.3 Il difensore
Secondo la dottrina (CORSARO-BOZZI), la mancanza di contraddittorio non esclude l’onere delle parti (quantomeno ex latere creditoris) di munirsi di difesa tecnica in quanto, anche nel processo esecutivo, vi è una «costituzione in giudizio», con conseguente onere di difesa tecnica connessa al potere di impulso processuale spettante normalmente ai
creditori (ed al debitore soprattutto nelle ipotesi di opposizione).
1.5 La forma delle istanze e dei provvedimenti del giudice
Sia per l’opposizione all’esecuzione che per l’opposizione agli atti esecu- Forma dell’opposizione altivi avanzate nel corso del procedimento esecutivo già iniziato, le l’esecuzione e agli atti eseforme previste dagli artt. 615, co. 2 e 617, co. 2, c.p.c. non sono richie- cutivi
ste a pena di nullità e le predette opposizioni possono, pertanto, essere proposte anche oralmente nell’udienza davanti al giudice dell’esecuzione (21), ovvero mediante deposito, in tale udienza, di una comparsa di risposta, essendo anche tali forme idonee al raggiungimento dello scopo (costituzione del rapporto processuale cognitivo) (22) proprio degli atti di opposizione predetti (23); ne consegue che, una volta proposta
in uno dei predetti modi l’opposizione, non è necessario un formale atto di costituzione da parte dell’opponente, che deve ritenersi, anche in mancanza di esso, ritualmente presente e costituito nel processo instaurato a norma dell’art. 618 del codice di procedura civile (24).
(18) Cass. civ. 25-8-2006, n. 18513 cit.
(19) Cass. civ. 26-1-2005, n. 1618.
(20) Cass. civ. 24-7-1992, n. 2807.
(21) Cass. civ. 16-1-2003, n. 571.
(22) La sospensione dell’esecutorietà del decreto ingiuntivo, disposta dal giudice dell’opposizione, determina la sospensione della esecuzione forzata promossa in base a quel titolo ed impedisce, quindi, che atti esecutivi anteriormente compiuti, dei quali resta impregiudicata la validità ed efficacia, possano essere assunti a presupposto di altri atti, in vista della prosecuzione del processo di esecuzione.
Tale effetto del provvedimento di sospensione può essere rappresentato al giudice della esecuzione nelle forme previste dall’art. 486 e senza necessità di opposizione alla esecuzione da parte del debitore (Cass. 16-1-2006, n. 709).
(23) Cass. civ. 19-12-2006, n. 27162.
(24) Cass. civ., Sez.Un., 15-10-1998, n. 10187.
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Capitolo 1
Per quanto riguarda, invece, i provvedimenti del giudice dell’esecuzione, la norma non impone che siano sempre dati nella forma dell’ordinanza, salvo diversa espressa previsione legislativa, dovendo assumere quella forma solo i provvedimenti che presentino una incidenza concreta sullo svolgimento del procedimento e non anche quelli che appaiano solo strumentali ai primi e che
possono assumere la forma del decreto.
Non si rinvengono casi in cui il giudice dell’esecuzione, in quanto tale (e non cumulando le funzioni di giudice dell’opposizione o delle controversie ex art. 548) provveda con sentenza (25).
Forma dei provvedimenti del
giudice dell’esecuzione
La norma prevede che le ordinanze del Giudice dell’esecuzione (ma
la disposizione è riferibile anche ai decreti) possano essere revocate
o modificate, d’ufficio o su istanza di parte, fino a quando
non abbiano avuto esecuzione (26) e, dunque, senza limiti di tempo se a contenuto
negativo (27).
Il potere è esercitabile per ragioni determinate da vizi del provvedimento, oltre che da
valutazioni di inopportunità, originaria o sopravvenuta (28).
L’esecuzione dell’ordinanza non preclude il ripristino della situazione anteriore, ove materialmente possibile: non si tratterà, però, di revocare una ordinanza ormai eseguita, bensì
di pronunciarne una nuova di contenuto opposto.
Il potere del giudice dell’esecuzione di revocare o modificare le ordinanze emesse
concorre con quello delle parti di impugnarle con opposizione agli atti esecutivi, che permane, a differenza del primo, anche se l’ordinanza ha già avuto esecuzione (29).
Si è escluso che la possibilità di esercitare il potere di revoca anche oltre il termine decadenziale ex art. 617 c.p.c. possa comportare una sostanziale remissione in termini della
parte decaduta dal potere di far valere il vizio dell’atto con l’opposizione cognitiva, attraverso la possibilità di stimolare l’esercizio officioso di revoca del giudice dell’esecuzione
(Storti), dal momento che la sollecitazione della parte non crea in capo al giudice un obbligo di prenderla in considerazione ed i due rimedi operano su piani diversi.
Si discute comunque della possibilità di esercitare il potere di revoca (salvo il limite dell’avvenuta esecuzione dell’atto) dopo la proposizione dell’opposizione ex art. 617 c.p.c.
Revoca delle ordinanze del
giudice dell’esecuzione
1.5.1 L’opposizione alle ordinanze del giudice dell’esecuzione
Il termine per le opposizioni contro le ordinanze del Giudice dell’esecuzione emesse in udienza decorre dalla pronuncia dell’ordinanza stessa, in applicazione del principio di cui al secondo comma dell’art. 176 c.p.c., secondo il
quale l’onere delle parti di essere presenti all’udienza comporta che i provvedimenti pronunciati all’udienza stessa si presumono conosciuti anche dalle parti non presenti (30).
Termine per opporsi
(25)
(26)
(27)
(28)
(29)
(30)
Cass. civ. 13-11-2002, n. 15957.
Cass. civ. 20-5-1993, n. 5751.
Cass. civ. 21-4-1997, n. 3427.
Cass. civ. 10-2-2003, n. 1936.
Cass. civ. 17-3-1998, n. 2848.
Cass. civ. 15-12-2000, n. 15863.
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Estratto della pubblicazione
Estratto distribuito da Biblet
Il processo esecutivo in generale: funzione e struttura
I provvedimenti emessi dal giudice dell’esecuzione sulle istan- Provvedimenti del giudice
ze di revoca o modifica di un proprio precedente provvedimen- dell’esecuzione sulle istanto non sono impugnabili con ricorso straordinario per Cassa- ze di revoca/modifica: imzione ex art. 111 della costituzione (31).
pugnabili?
Il provvedimento del giudice dell’esecuzione di diniego della modifica
o della revoca di un proprio precedente provvedimento rientra nel novero degli atti esecutivi impugnabili (e cioè opponibili o reclamabili) solo quando all’istante, pur rimanendo inalterata la sua posizione giuridica che tale precedente provvedimento fonda, possa derivare
pregiudizio dagli argomenti addotti dal giudice a sostegno del rigetto (32).
L’art. 487 c.p.c. prevede che le disposizioni di cui agli artt. 176 e ss. c.p.c. e 186 c.p.c.
si osservino anche per le ordinanze del giudice dell’esecuzione in quanto applicabili.
La dottrina ha sottolineato un limite di compatibilità rispetto alle previsioni di cui ai nn. 3
e 4 dell’art. 177 c.p.c., perché, salvo il disposto dell’art. 630, ult. co., c.p.c. il rimedio generale contro le ordinanze del giudice dell’esecuzione è costituito dall’opposizione agli atti
esecutivi (33).
Deve considerarsi applicabile anche la procedura di correzione degli errori materiali prevista dagli artt. 287 e ss., benché non espressamente richiamata dall’art. 487
del codice di procedura civile (34).
1.6 Il fascicolo dell’esecuzione
Nella procedura esecutiva mancano in senso formale i fascicoli di parte, cosicché
tutti gli atti, anche quelli di parte, vanno conservati nel fascicolo dell’esecuzione.
Il cancelliere, ai sensi dell’art. 488 c.p.c., inserisce gli atti compiuti
dal giudice, gli atti compiuti dall’ufficio di cancelleria, gli atti compiuti
dall’ufficiale giudiziario e gli atti e i documenti depositati dalle parti e
li custodisce.
Custode del fascicolo dell’esecuzione
Il fascicolo è accessibile soltanto alle parti ed ai loro difenso- Soggetti che possono acceri che hanno diritto di estrarre copia degli atti; gli altri interessati pos- dere al fascicolo
sono esaminare gli atti contenuti nel fascicolo solo dopo aver ottenuto dal giudice dell’esecuzione apposita autorizzazione; sono liberamente accessibili a tutti
gli interessati soltanto gli atti relativi alla vendita immobiliare nelle modalità previste dall’art.
490 c.p.c.
L’art. 518 c.p.c., per l’espropriazione mobiliare, prevede che l’uf- Espropriazione mobiliare
ficiale giudiziario, dopo la redazione del verbale di pignoramento, provvede al deposito in cancelleria del verbale medesimo, del titolo esecutivo e del precetto.
Per l’esecuzione presso terzi, l’art. 543 c.p.c prevede invece il deposito da parte dell’ufficiale giudiziario dell’originale dell’atto di pigno(31)
(32)
(33)
(34)
Cass. civ. 6-8-2001, n. 10840.
Cass. civ. 15-3-2004, n. 5238.
CASTORO; cfr. anche Cass. civ. 3-12-1986, n. 7153.
Cass. civ. 16-6-1992, n. 7399.
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Estratto della pubblicazione
Esecuzione presso terzi
Capitolo 1
ramento mentre al deposito del titolo esecutivo e del precetto provvede il creditore al momento della sua costituzione anche se nella prassi si depositano già al momento della richiesta di notifica dell’atto di pignoramento all’ufficiale giudiziario.
Nell’esecuzione immobiliare, infine, l’ufficiale giudiziario, dopo la
notifica dell’atto di pignoramento, provvede immediatamente a depositarlo in cancelleria nonché a richiedere e depositare la nota di trascrizione del pignoramento: anche in questa forma di esecuzione, l’onere di depositare il titolo esecutivo ed il
precetto incombe sul creditore procedente entro dieci giorni dal pignoramento.
Esecuzione immobiliare
Occorre, poi, tenere presente che, nel processo di esecuzione forzata, se l’esistenza del titolo esecutivo costituisce condizione
dell’azione esecutiva, il deposito dello stesso in originale o copia autentica (quest’ultima dietro autorizzazione giudiziale) costituisce un presupposto
processuale, la cui mancanza, secondo la Corte di Cassazione (35), non può essere
rilevata di ufficio dal Giudice, ma deve essere fatta valere con l’opposizione agli atti
esecutivi ex art. 617 c.p.c. Tuttavia, in virtù dei poteri di direzione del procedimento attribuiti al giudice dell’esecuzione ed in considerazione che il deposito del titolo esecutivo in
originale costituisca un presupposto dell’attivazione della procedura esecutiva stessa e la
sua esistenza sia una condizione di procedibilità, può ritenersi che il giudice dell’esecuzione possa dichiarare improcedibile l’esecuzione ove il titolo esecutivo sia mancante agli atti,
anche in seguito ad eventuale apposita sollecitazione da parte del giudice nei confronti del
creditore procedente.
Si ammette generalmente la prassi, nel corso della procedura, di autorizzare il creditore al
ritiro del titolo in originale (ritiro che non può essere autorizzato quando l’originale del titolo è stato pignorato o sequestrato penalmente), previo deposito di copia autentica.
Tuttavia, sussiste l’obbligo per il creditore di presentare l’originale ad ogni richiesta del giudice (per alcuni addirittura a pena di estinzione della procedura: CASTORO).
Una volta terminata la procedura esecutiva, ai fini del ritiro del titolo esecutivo, si distingue se essa abbia avuto esito positivo o meno: nell’ipotesi di estinzione della procedura per
esito negativo, per rinuncia del creditore, per inattività delle parti o per incapienza, il giudice autorizza il ritiro del titolo previo deposito di copia (anche non autentica) del medesimo;
al contrario, nel caso di esito positivo, può dirsi che l’efficacia del titolo esecutivo sia da considerarsi esaurita, per cui non sussiste alcun interesse per il creditore di richiedere il ritiro del
titolo esecutivo: infatti, l’ordinanza di assegnazione, in tal caso, si sostituisce completamente al diritto vantato dal creditore, costituendo anch’essa titolo esecutivo. In questa ipotesi, il
creditore può richiedere almeno una copia autentica del titolo esecutivo per poter agire eventualmente per periodi diversi da quelli accertati nel titolo esecutivo (si pensi alle sentenze in
materia di prestazioni previdenziali ove il giudice della cognizione sancisce il diritto a percepire una indennità con relativa condanna al pagamento della prestazione maturata fino al
momento della decisione, a partire da una data iniziale fissata nella sentenza medesima).
Può, però, consentirsi il ritiro del titolo esecutivo nelle ipotesi di titoli esecutivi che contengono obblighi di carattere continuativo (ad es. assegno di mantenimento) per consentire
l’attivazione di una nuova procedura per un periodo diverso da quello oggetto di precetto
nella procedura che ha avuto esito positivo.
Deposito del titolo esecutivo:
presupposto processuale
(35) Cass. civ. 24-5-2003, n. 8242.
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Estratto della pubblicazione
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Il processo esecutivo in generale: funzione e struttura
1.7 Il luogo delle notificazioni e delle comunicazioni
L’art. 489 c.p.c., relativo al luogo dove devono essere eseguite Disciplina giuridica: art. 489
le notificazioni e le comunicazioni dell’esecuzione forzata, è ap- c.p.c.
plicabile soltanto alla notificazione ed alle comunicazioni da farsi, nel
corso del procedimento esecutivo e nell’ambito di esso, ai creditori pignoranti e a quelli intervenuti nel processo medesimo: per il creditore procedente si fanno nella residenza dichiarata o nel domicilio eletto nell’atto di precetto, mentre per i creditori intervenuti si fanno nella residenza dichiarata o nel domicilio eletto nella domanda di intervento; per entrambi, in mancanza di indicazione, si fanno nella cancelleria competente.
Se il creditore ha eletto il domicilio presso il suo difensore, la notifica va effettuata in tale
sede (ma non «al difensore», bensì al creditore «presso il difensore»).
Per ciò che attiene alle notificazioni delle opposizioni proposte … notificazioni delle oppodal debitore e dal terzo quando la esecuzione sia iniziata, si applica- sizioni
no le norme generali degli artt. 136 e ss. c.p.c. (36) e non l’art.
489 c.p.c., che trova applicazione limitatamente al procedimento di espropriazione forzata, rispetto al quale è autonomo il giudizio di cognizione che si instaura in conseguenza
dell’opposizione del debitore esecutato o del terzo (37).
Torna ad applicarsi l’art. 170 c.p.c. per le comunicazioni e notificazioni degli atti successivi al ricorso introduttivo dei giudizi di opposizione (CASTORO).
Anche nel processo di esecuzione forzata, poi, ove il debitore esecutato si avvalga del ministero di un difensore, questi è legittimato a ricevere le comunicazioni dei provvedimenti del giudice dell’esecuzione adottati fuori udienza (38).
1.8 La pubblicità degli avvisi
L’art. 490 c.p.c., nella nuova formulazione introdotta dalla L. 28- Disciplina giuridica: art. 490
12-2001, n. 448, descrive poi le forme di pubblicità degli atti ese- c.p.c.
cutivi (ma in genere la norma è applicata essenzialmente per la vendita dei beni pignorati) nelle procedure mobiliari ed immobiliari, prevedendo come
unica forma di pubblicità «straordinaria» (ossia non obbligatoria e disposta solo in caso di
necessità) quella commerciale (manifesti murari, radio, televisione etc.).
Il secondo comma, come riscritto dal D.L. 35/2005, conv. in L. 80/2005, prevede, al
posto dell’inserzione di avviso nel Foglio annunzi legali della provincia, abolito dall’art. 31,
co. 1, L. 24-11-2000, n. 340, l’inserimento, in caso di espropriazione di beni mobili registrati, per un valore superiore a 25.000 euro (in dottrina, si ritiene che, nonostante l’infelice formulazione letterale, il valore debba essere riferito soltanto ai singoli beni mobili
registrati e non ai crediti per cui si procede), e di beni immobili, dell’avviso, unitamente a
copia dell’ordinanza del giudice e della relazione di stima redatta ai sensi dell’articolo 173bis
delle disposizioni di attuazione c.p.c., in appositi siti internet, individuati (ai sensi dell’art.
(36) Cass. civ. 25-8-2006, n. 18513 ha dichiarato la nullità dell’opposizione notificata nel domicilio eletto dal creditore a norma del terzo comma dell’art. 480 c.p.c.
(37) Cass. civ., sez. lav., 23-6-1997, n. 5591.
(38) Cass. civ. 3-8-1987, n. 6690.
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Capitolo 1
173ter disp. att. c.p.c.) con apposito decreto ministeriale (attualmente Decreto Ministero
Giustizia 31-10-2006, pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale n. 297 del 2006), almeno 45
giorni prima del termine per la presentazione delle offerte o della data dell’incanto.
La novità più importante, dunque, concerne la pubblicità anche della relazione di stima, i cui contenuti sono ora imposti dalla legge
(cfr. art. 173bis disp. att. c.p.c.) al fine di rendere quanto più trasparenti possibili le operazioni di vendita. Nella relazione, infatti, si dovrà procedere:
— all’identificazione del bene, comprensiva dei confini e dei dati catastali;
— alla sua sommaria descrizione;
— alla individuazione dello stato di possesso del bene, con l’indicazione, se occupato da terzi, del titolo in base al quale è occupato, con particolare riferimento all’esistenza di contratti registrati in data antecedente al pignoramento;
— all’indicazione dell’esistenza di formalità, vincoli o oneri, anche di natura condominiale, gravanti sul bene, che resteranno a carico dell’acquirente, ivi compresi i vincoli derivanti da contratti incidenti sulla attitudine edificatoria dello stesso o i vincoli connessi con il suo carattere storico-artistico;
— all’indicazione dell’esistenza di formalità, vincoli e oneri, anche di natura condominiale, che saranno cancellati o che comunque risulteranno non opponibili
all’acquirente;
— alla verifica della regolarità edilizia e urbanistica del bene nonché dell’esistenza della dichiarazione di agibilità dello stesso.
Pubblicità della relazione di
stima
Il nominativo del debitore non deve essere più inserito nell’avviso in seguito alla modifica
apportata alla norma dal D.Lgs. 30-6-2003, n. 196 (Codice in materia di protezione dei
dati personali).
Pubblicità sui quotidiani
Di grande rilievo è poi la forma di pubblicità prevista (o meglio, imposta) dal terzo comma dell’art. 490 c.p.c., così come novellato dal-
la L. 448/2001.
La norma, nella nuova formulazione, prevede come obbligatoria la pubblicazione degli avvisi anche per la fase anteriore alla vendita (e ciò inciderà sicuramente sui costi della procedura esecutiva) su quotidiani di informazione locali aventi maggiore diffusione
nella zona interessata (o, quando opportuno, sui quotidiani di informazione nazionali),
senza dettare criteri univoci per l’individuazione degli stessi.
Probabilmente, la norma fa riferimento ai quotidiani iscritti nel registro della stampa periodica dello stesso circondario del giudice dell’esecuzione (o, se ulteriore, di quello ove è
situato l’immobile, dal momento che la norma fa riferimento alla «zona interessata»), ma
non è chiaro quali siano le modalità per calcolare la maggiore diffusione.
In ogni caso, con la L. 7-12-2002, n. 289, la norma è stata integrata con l’equiparazione
ai quotidiani dei giornali di informazione locale (anche settimanali o multisettimanali) aventi caratteristiche editoriali analoghe, editi da soggetti iscritti al Registro degli Operatori della Comunicazione (istituito, ai sensi dell’art. 1, co. 6, lett. a), n. 5, della L. 31-7-1997, n.
249 e regolato dalla deliberazione dell’Autorità per le garanzie nelle comunicazioni del 305-2001) e che garantiscano la maggiore diffusione nella zona interessata.
Si discute se possano considerarsi compresi nella dizione legislativa anche i giornali che
effettuano informazione esclusivamente con riguardo al mercato immobiliare.
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Il processo esecutivo in generale: funzione e struttura
Il D.L. 35/2005, conv. in L. 80/2005, ha integrato la previsione normativa, prevedendo
che anche tale forma di pubblicità sia effettuata almeno 45 giorni prima del termine per
la presentazione delle offerte o della data dell’incanto.
1.8.1 Considerazioni conclusive
L’esperienza insegna che la pubblicità viene in rilievo essenzialmente durante la fase di vendita dei beni pignorati.
Nella espropriazione forzata, come si vedrà in seguito, la fase processuale di vendita, che
ha come presupposto necessario il completamento della precedente fase di autorizzazione
alla vendita, è composta di una serie di atti, e si chiude con la ordinanza di aggiudicazione.
Uno degli atti preliminari necessari di questa fase è la pubblicità ob- Pubblicità obbligatoria
bligatoria, stabilita dall’art. 490 c.p.c., la cui mancanza determina vizio di legittimità dell’ordinanza di aggiudicazione e può essere fatta valere, quale motivo di opposizione ex art. 617 c.p.c., soltanto contro l’ordinanza di aggiudicazione (39), mentre durante tutto il corso della fase procedurale di vendita, può formare oggetto soltanto di osservazioni al giudice della esecuzione, il quale può emettere con
ordinanza i provvedimenti ritenuti opportuni, nell’esercizio del suo potere discrezionale di
direzione del processo esecutivo di cui all’art. 484 del codice di procedura civile (40).
In base all’esegesi del secondo comma dell’art. 534 c.p.c. (secondo cui il giudice dell’esecuzione può disporre, oltre alla pubblicità ordinaria, anche quella straordinaria), si ritiene
(41) che, in relazione alla vendita all’incanto nella procedura espropriativa mobiliare, la
pubblicità sia facoltativa.
(39) Cass. civ. 31-10-2005, n. 21106, con riferimento all’omissione della pubblicità straordinaria.
(40) Cass. civ. 24-7-1971, n. 2459.
(41) CASTORO; CORSARO.
17
CAPITOLO
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2
L’inizio dell’esecuzione: il pignoramento
SOMMARIO
2.1. Il pignoramento: nozione, funzione ed effetti. - 2.2. La forma del pignoramento. - 2.3. I requisiti del pignoramento. - 2.4. La
nullità dl pignoramento. - 2.5 Pluralità di pignoramenti sullo stesso bene. - 2.6 L’oggetto del pignoramento. - 2.7 Il sequestro
conservativo. - 2.8 Cessazione dell’efficacia del pignoramento. - 2.9 Il pagamento all’ufficiale giudiziario. - 2.10 La conversione
del pignoramento ex art. 495 c.p.c. - 2.11 La riduzione del pignoramento ex art. 496 c.p.c.
2.1 Il pignoramento: nozione, funzione ed effetti
L’espropriazione forzata inizia con il pignoramento, che consiste in una ingiunzione fatta al debitore di astenersi da qualunque
atto diretto a sottrarre, alla garanzia del credito indicato, i beni che vi
si assoggettano e i frutti di essi.
Nozione e funzione del pignoramento
Necessità della preventiva
notifica del precetto (e rispetto del termine di 90 giorni dalla notifica del precetto)
Il pignoramento deve essere compiuto prima che siano decorsi 90 giorni dalla notifica del precetto, altrimenti quest’ultimo diviene inefficace
ed è necessario procedere ad una nuova notifica del precetto per potersi iniziare, decorsi i termini di cui all’art. 482 c.p.c., l’esecuzione.
Salvo il caso di cui all’art. 502 c.p.c., il pignoramento costituisce
dunque l’atto iniziale e fondamentale dell’espropriazione forzata, in virtù del quale i beni assoggettati ad esso, pur restando in proprietà e, generalmente, anche nel possesso, del debitore, sono sottratti alla sua libera disponibilità, per essere sottoposti al vincolo di
destinazione del soddisfacimento delle pretese creditorie.
Effetti del pignoramento:
vincolo di destinazione per
i beni del debitore
… e inefficacia relativa degli atti di disposizione compiuti dal debitore
Da ciò consegue che ogni atto di disposizione compiuto dal debitore
sulle cose pignorate sarà giuridicamente inefficace nei confronti del
creditore procedente e dei creditori intervenuti. Trattasi, tuttavia, di
18
L’inizio dell’esecuzione: il pignoramento
inefficacia relativa, poiché l’atto di per sé è valido, ma non produce effetti nei
confronti dei creditori, procedente ed intervenuti.
In particolare, la disciplina degli effetti sostanziali del pignoramento è contenuta negli artt. 2912-2918 c.c.
Sotto il profilo soggettivo, il pignoramento è un atto dell’ufficiale Soggetto che effettua mategiudiziario, che lo pone in essere su istanza del creditore e pre- rialmente il pignoramento
via esibizione da parte di questi del titolo esecutivo e del precetto ritualmente notificati. Ai sensi dell’art. 165 disp. att. c.p.c. il creditore può chiedere di partecipare personalmente alle operazioni di pignoramento.
Il creditore istante deve utilizzare la normale diligenza nel richiedere il Richiesta di pignoramento
pignoramento, per non incorrere in responsabilità aggravata ai sensi da parte del creditore
dell’art. 96 del codice di procedura civile (1).
Peraltro, nel sistema processuale vigente, non esiste nessun principio attraverso il quale si
possa qualificare come illecita la richiesta di pignoramento da chiunque provenga e comunque sia stata posta in essere, poiché in presenza di discrezionalità del giudice, quale prevista dall’art. 496 c.p.c., in materia di riduzione, anche d’ufficio, del pignoramento, è da
escludere qualsiasi forma di illegittimità o invalidità del pignoramento (2).
Peraltro, per quanto riguarda il pignoramento mobiliare, pur es- … pignoramento mobiliare
sendo atto di esecuzione, non implica attività di giudizio e, pertanto, non presuppone uno ius postulandi. Di conseguenza, il creditore istante ben può
proporre la richiesta di pignoramento sia personalmente, sia per mezzo di rappresentante ad negotia e sia anche per mezzo di difensore con mandato ad litem, non costituendo
tale domanda un’attività necessariamente dell’avvocato (3).
Per quanto concerne, invece, l’atto di pignoramento immobiliare, … pignoramento immobise privo della sottoscrizione del difensore munito di procu- liare
ra, è nullo, senza che possa ritenersi equipollente della mancata sottoscrizione la circostanza che il pignoramento sia stato richiesto da difensore munito di
procura rilasciata sull’atto di precetto (4) .
2.1.1 Il pignoramento contro la Pubblica Amministrazione
Per quanto riguarda, poi, il pignoramento contro la Pubblica Am- Disciplina giuridica
ministrazione, all’art. 14, D.L. 31-12-1996, n. 669, conv. in L. 282-1997, n. 30 (contenente disposizioni per l’esecuzione forzata nei confronti di pubbliche
amministrazioni), l’art. 147 della legge finanziaria per il 2001 (L. 23-12-2000, n. 388) ha
aggiunto il comma 1bis, poi sostituito dal D.L. 30-9-2003, n. 269, convertito successivamente in L. 24-11-2003, n. 326, secondo cui «Gli atti introduttivi del giudizio di cognizione, gli atti di precetto nonché gli atti di pignoramento e sequestro devono essere notificati a pena di nullità presso la struttura territoriale dell’Ente pubblico nella cui cir(1)
(2)
(3)
(4)
Cass. civ. 17-8-1988, n. 4960.
Cass. civ. 1-4-2005, n. 6895.
Cass. civ. 10-12-1976, n. 4595.
Cass. civ. 26-7-1997, n. 7017.
19
Estratto della pubblicazione
Estratto distribuito da Biblet
Capitolo 2
coscrizione risiedono i soggetti privati interessati e contenere i dati anagrafici dell’interessato, il codice fiscale ed il domicilio. Il pignoramento di crediti di cui all’articolo
543 del codice di procedura civile promosso nei confronti di Enti ed Istituti esercenti
forme di previdenza ed assistenza obbligatorie organizzati su base territoriale, deve essere instaurato, a pena di improcedibilità rilevabile d’ufficio, esclusivamente innanzi al
giudice dell’esecuzione della sede principale del Tribunale nella cui circoscrizione ha
sede l’ufficio giudiziario che ha emesso il provvedimento in forza del quale la procedura esecutiva è promossa. Il pignoramento perde efficacia quando dal suo compimento
è trascorso un anno senza che sia stata disposta l’assegnazione. L’ordinanza che dispone ai sensi dell’articolo 553 del codice di procedura civile l’assegnazione dei crediti in
pagamento perde efficacia se il creditore procedente, entro il termine di un anno dalla data in cui è stata emessa, non provvede all’esazione delle somme assegnate».
Per la nullità della notifica (e non dell’atto in sé) operata in luogo diverso da quello indicato nella norma, dovrebbe essere applicabile, anche a seguito del rilievo officioso da parte
del giudice, il disposto dell’art. 291 c.p.c. sulla rinnovazione della stessa. Non mancano
però opinioni contrarie che ritengono di sanzionare con la improcedibilità la notifica effettuata in un luogo diverso da quello previsto dalla norma.
2.2 La forma del pignoramento
Alla forma del pignoramento sono dedicati anche gli artt. 518, 543
e 555 c.p.c. (rispettivamente per l’esecuzione mobiliare, presso terzi
ed immobiliare), che disciplinano le concrete operazioni in cui il pignoramento si sostanzia, specificando le previsioni generali di cui all’art. 492 c.p.c.
La norma assolve al compito di individuare l’essenza del pignoramento, costituita dall’ingiunzione dell’ufficiale giudiziario al debitore con la quale viene creato il vincolo di
indisponibilità e di finalizzazione all’espropriazione sui beni oggetto del pignoramento.
Secondo la giurisprudenza, l’ingiunzione al debitore esecutato costituisce un elemento strutturale essenziale per l’attuazione della descritta funzione tipica dell’atto (5) pur non essendo necessario l’uso di formule sacramentali (6).
Essenza del pignoramento
Qualora l’ingiunzione manchi del tutto, tale deficienza è rilevabile in
ogni stato e grado del procedimento esecutivo e la sua deducibilità sopravvive al termine di 20 giorni, indicato dall’art. 617 c.p.c. per l’opposizione agli atti esecutivi, che non decorre né dal compimento dell’atto di pignoramento, né, qualora avvenga la successiva costituzione del debitore nel processo esecutivo, dal momento della stessa, ferma restando la salvezza della disposizione dell’art. 2929 c.c. sulla inopponibilità della nullità degli atti del processo esecutivo all’acquirente o all’assegnatario e ai creditori diversi da quello procedente (7).
… mancanza dell’ingiunzione
Costituzione del pignoramento
Tuttavia, nonostante la formula dell’art. 492 c.p.c., la dottrina è sostanzialmente concorde nel ritenere che il pignoramento non è costituito per effetto della ingiunzione, ma solo in seguito al compimento
(5) Cass. civ. 17-7-1997, n. 6580.
(6) Cass. civ. 24-4-1995, n. 4621.
(7) Cass. civ. 10-3-1999, n. 2082.
20
Estratto della pubblicazione
L’inizio dell’esecuzione: il pignoramento
di quelle forme particolari richiamate dalla parte iniziale della norma (l’apprensione dei
beni e la loro descrizione nel pignoramento mobiliare; la notifica al debitore e al terzo, con
la successiva dichiarazione, nell’espropriazione di crediti; la notifica del pignoramento e la
relativa nota di trascrizione nel pignoramento immobiliare).
Anche la giurisprudenza più recente ritiene che il pignoramento costituisce una fattispecie
a formazione progressiva (8).
2.3 I requisiti del pignoramento
Il D.L. 35/2005, conv. in L. 80/2005, la L. 263/2005 e la L. 24-2-2006, n. 52, in rapida successione, hanno profondamente innovato la disciplina del pignoramento.
Accanto agli originari due commi, rimasti invariati, sono stati aggiunti all’art. 492 c.p.c.
ben altri sette commi, che hanno apportato le novità analizzate nei successivi paragrafi.
2.3.1 L’invito ad effettuare la dichiarazione di residenza o l’elezione di
domicilio
Secondo quanto dispone l’art. 492 c.p.c., il pignoramento (per tutte le forme di espropriazione, compresa quella immobiliare) deve contenere l’invito (atto proprio dell’ufficiale giudiziario) rivolto al debitore (e qualora questi sia una persona giuridica, l’invito deve essere
rivolto al legale rappresentante dell’ente) ad effettuare presso la cancelleria del giudice
dell’esecuzione (in ogni momento, anche successivo al pignoramento, e in forma scritta,
ma senza particolari formalità, quindi anche per posta) la dichiarazione di residenza o l’elezione di domicilio in uno dei comuni del circondario in cui ha sede il giudice competente
per l’esecuzione con l’avvertimento che, in mancanza (cui è equiparabile la scelta di un comune al di fuori del circondario) ovvero in caso di irreperibilità (da valutare, secondo taluni (9) ai sensi dell’art. 140 c.p.c.) presso la residenza dichiarata o il domicilio eletto, le successive notifiche o comunicazioni a lui dirette (successive all’invito e precedenti rispetto alla
dichiarazione o elezione, per la quale la legge non prevede alcun termine) saranno effettuate presso la cancelleria dello stesso giudice. Spetta sempre al giudice dell’esecuzione verificare la ritualità della notifica tentata presso la residenza dichiarata o il domicilio eletto.
La dichiarazione di residenza o l’elezione di domicilio potranno essere compiute dal debitore personalmente, senza necessità di munirsi di difesa tecnica (SALETTI). Qualora dovessero succedersi un’elezione di domicilio e una dichiarazione di residenza, dovrà
darsi prevalenza alla prima se non sia esplicitamente revocata, giacché l’elezione di domicilio consiste in una manifestazione di volontà con la quale si indica non solo il luogo ove
effettuare le notifiche, ma anche la persona presso la quale le stesse devono essere effettuate in forza di un rapporto di natura fiduciaria, mentre, invece, la dichiarazione è un atto
meramente ricognitivo del domicilio reale (MAGGIORE).
La funzione della previsione è quella di evitare che il creditore procedente e il cancelliere debbano inseguire il debitore fuggitivo nel corso di tutto il processo esecutivo, nonché quella di garantire comunque
(8) Cass. civ. 30-1-2009, n. 2473.
(9) DEMARCHI.
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…. ratio
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Capitolo 2
la partecipazione alla procedura del debitore esecutato (al quale, ad esempio, andrà
comunicata dall’esperto, almeno 45 giorni prima della data fissata per l’autorizzazione alla
vendita, copia della relazione di stima del bene prevista dall’art. 173bis disp. att. c.p.c., allo
scopo di consentirgli di interloquire sulla determinazione del valore dello stesso).
Secondo parte della dottrina (DE STEFANO), la norma non si applica nell’ipotesi in cui il debitore si costituisca con un avvocato eleggendo domicilio presso lo studio di questi, in luogo che non sia ubicato
nel comune in cui ha sede il giudice competente per l’esecuzione.
… ipotesi di non applicabilità
Secondo i primi commenti (BUCCI-SOLDI), tuttavia, la mancanza
dell’invito non incide sulla validità dell’atto di pignoramento
né dei successivi atti esecutivi, in quanto l’unica conseguenza sarà il mancato sorgere dell’obbligo (rectius onere) in capo al debitore di dichiarare la residenza o eleggere il domicilio,
con l’inapplicabilità della sanzione della notifica in cancelleria.
Si ritiene anche che, per le procedure già in corso alla data di entrata in vigore della norma, i pignoramenti possano essere integrati dall’invito di cui al secondo comma, con atto
ad hoc notificato al debitore (CAPPONI) o con invito effettuato in udienza al debitore (10),
con passaggio da quel momento al regime di comunicazione agevolato.
… mancanza dell’invito
2.3.2 L’avvertimento della possibilità di conversione del pignoramento
Il pignoramento deve contenere l’avvertimento che il debitore, ai
sensi dell’art. 495 c.p.c., può chiedere di sostituire alle cose o ai
crediti pignorati una somma di denaro pari all’importo dovuto al creditore pignorante e ai creditori intervenuti, comprensivo del capitale, degli interessi e delle spese, oltre che delle spese di esecuzione, subordinatamente all’adempimento dell’onere, previsto a pena di inammissibilità, del deposito in cancelleria, prima che sia disposta la
vendita o l’assegnazione, della relativa istanza unitamente ad una somma non inferiore ad
un quinto dell’importo del credito per cui è stato eseguito il pignoramento e dei crediti dei
creditori intervenuti indicati nei rispettivi atti di intervento, dedotti i versamenti effettuati di
cui deve essere data prova documentale.
Presupposti della sostituzione
… natura dell’avvertimento
Tale avvertimento non pare costituisca, però, un requisito di validità del pignoramento (11).
2.3.3 L’indicazione di ulteriori beni pignorabili
Ipotesi
L’art. 492 c.p.c. prevede il potere-dovere dell’ufficiale giudiziario (da esercitare di ufficio, in ogni momento della procedura, eventualmente su sollecitazione del creditore procedente), nell’ipotesi in cui i beni assoggettati a pignoramento appaiano (con valutazione discrezionale dell’ufficiale giudiziario pro(10) DEMARCHI; secondo questa parte della dottrina, l’invito può essere rivolto anche dal giudice.
(11) Secondo alcuni (DEMARCHI) l’omissione integrerebbe una mera irregolarità sanabile con l’integrazione successiva di cui si è detto;
peraltro l’omissione potrebbe essere rilevata dal giudice che dovrebbe differire la pronuncia dell’ordinanza di vendita disponendo la comunicazione dell’avviso al debitore; salva sempre l’opposizione agli atti esecutivi e la responsabilità dell’ufficiale giudiziario per i danni
derivanti al debitore o ai creditori (DE STEFANO).
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L’inizio dell’esecuzione: il pignoramento
cedente) insufficienti per la soddisfazione del creditore procedente oppure nei casi in
cui per essi appaia manifesta la lunga durata della liquidazione, di invitare il debitore (e solo lui e sempre se personalmente presente alle operazioni) ad indicare ulteriori beni utilmente pignorabili (12), i luoghi in cui si trovano ovvero le generalità dei
terzi debitori, avvertendolo della sanzione prevista (dall’art. 388 c.p., appositamente novellato, che prevede un reato procedibile a querela della persona offesa, identificabile nel
creditore procedente) per l’omessa o falsa dichiarazione (e tale avvertimento, introdotto
nella previsione normativa dalla legge 52/2006 proprio per evitare che il meccanismo rimanesse lettera morta, finisce per trasformare l’invito nella comunicazione di un vero e
proprio obbligo).
Trattasi della specificazione processuale del principio di correttezza che deve ispirare i rapporti tra creditore e debitore ai sensi
dell’art. 1175 c.c.
… ratio
L’interpello può essere rivolto anche nei casi in cui l’ufficiale giudiziario rinvenga beni di valore nullo o di impossibile liquidazione perché privi di reale valore commerciale (DEMARCHI).
… ipotesi di beni di valore
nullo o di impossibile liquidazione
Della dichiarazione del debitore (per la quale non è necessaria una sua
formale costituzione nel processo esecutivo, che continua ad essere
considerato un processo sul bene più che un processo tra soggetti) viene prevista la redazione e la sottoscrizione di un processo verbale e la dichiarazione produce conseguenze diverse a seconda
bene che viene indicato:
Natura del bene indicato ed
effetti della dichiarazione
del debitore
della natura del
— la dichiarazione del debitore avente ad oggetto cose mobili fa sì … cose mobili
che queste ultime, dal momento della dichiarazione, sono considerate pignorate (con applicabilità della sanzione prevista dal terzo comma dell’art. 388
c.p. per chi sottrae, sopprime, distrugge, disperde o deteriora una cosa di sua proprietà sottoposta a pignoramento) e l’ufficiale giudiziario provvede ad accedere al luogo in
cui si trovano per gli adempimenti di cui all’articolo 520 c.p.c. oppure, quando tale luogo è compreso in altro circondario, a trasmettere copia del verbale all’ufficiale giudiziario territorialmente competente (13);
— se sono indicati crediti o cose mobili che sono in possesso … crediti o cose mobili che
di terzi, accanto all’effetto immediato del perfezionamento del pi- sono in possesso di terzi
gnoramento nei confronti del debitore esecutato dal momento
della dichiarazione, quest’ultimo è anche costituito custode della somma o della cosa
quando il terzo, prima che gli sia notificato l’atto di cui all’articolo 543 c.p.c., effettua
il pagamento o restituisce il bene (con applicabilità della sanzione prevista dal quarto
comma dell’articolo 388 c.p., per il proprietario che sottrae, sopprime, distrugge, disperde o deteriora una cosa affidata alla sua custodia). Si ritiene che l’estensione del pi(12) L’avverbio «utilmente» lascia intendere che non devono venire in rilievo situazioni di impignorabilità: la dottrina (FINOCCHIARO) ritiene però che l’indicazione di beni impignorabili determini la rinuncia implicita del debitore a sollevare eccezioni di impignorabilità mediante opposizione all’esecuzione.
(13) Secondo parte della dottrina è solo con questo adempimento successivo che si perfeziona il pignoramento dei beni indicati dal debitore.
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Capitolo 2
gnoramento abbia effetto verso il terzo pignorato dal momento della effettuazione della notifica nei suoi confronti di un nuovo pignoramento con le forme di cui all’art. 543
c.p.c. e nel rispetto del termine di 90 giorni, in sintonia con la previsione degli artt.
481 e 497 c.p.c., ed a pena di caducazione della presunzione di pignoramento;
— se sono indicati beni immobili, il creditore procede ai sensi degli articoli 555 e ss. (e nel rispetto del termine di 90 giorni, in sintonia con la previsione degli artt. 481 e 497 c.p.c., ed a pena di caducazione della presunzione di pignoramento) e gli effetti verso i terzi (così come avviene per i beni mobili registrati) non possono verificarsi prima della trascrizione;
… beni immobili
— relativamente alle quote di società, il pignoramento in estensione può considerarsi efficace solo dopo l’iscrizione nel registro delle imprese; per i titoli di credito nominativi il pignoramento in estensione non produce effetti prima dell’annotazione sul titolo e nel registro ai sensi dell’art. 2024 c.c.;
… quote di società
— se sono indicati beni che si trovano all’estero, il creditore dovrà esperire l’azione esecutiva innanzi al giudice straniero e con l’osservanza della legge estera (FINOCCHIARO).
… beni all’estero
Si ritiene da alcuni, comunque, che il pignoramento cd. «inquisitorio», anche se previsto tra le disposizioni generali che regolano
l’espropriazione forzata, trovi applicazione solo nell’espropriazione
mobiliare, in quanto solo in tale forma di espropriazione l’ufficiale giudiziario deve valutare il compendio dei beni pignorati e redigere il verbale di pignoramento.
Il creditore procedente può poi chiedere all’ufficiale giudiziario di invitare il debitore esecutato ad effettuare la dichiarazione innanzi descritta anche quando, a seguito di intervento di altri creditori, il compendio pignorato sia divenuto insufficiente, ai fini
dell’esercizio delle facoltà del creditore pignorante (prevista dall’art. 499, quarto comma,
c.p.c.) di indicare, con atto notificato o all’udienza in cui è disposta la vendita o l’assegnazione, ai creditori chirografari, intervenuti tempestivamente, l’esistenza di altri beni del debitore utilmente pignorabili, e di invitarli ad estendere il pignoramento se sono forniti di titolo esecutivo o, altrimenti, ad anticipare le spese necessarie per l’estensione (con il conseguente diritto di essere loro preferito in sede di distribuzione del ricavato in caso di omissione senza giusto motivo protratta per oltre 30 giorni da parte dei creditori intervenuti).
È dubbio, quindi, se i beni oggetto della dichiarazione del debitore possano essere considerati automaticamente pignorati (come nell’ipotesi di interpello su iniziativa autonoma dell’ufficiale giudiziario) oppure se tale dichiarazione costituisca solo il presupposto per consentire
operativamente al creditore procedente l’esercizio della facoltà di cui all’art. 499, co. 4, c.p.c.
Ambito di operatività del pignoramento cd. «inquisitorio»
In caso di falsa o omessa dichiarazione resa su invito autonomo dell’ufficiale giudiziario, si ritiene (DEMARCHI) che la sanzione penale
prevista sia applicabile anche al debitore che rifiuta la dichiarazione o
ne rende una falsa in sede di integrazione del pignoramento a seguito di intervento di nuovi creditori.
… falsa o omessa dichiarazione
Anagrafe tributaria
In tema di ricerca delle cose e dei crediti da sottoporre ad esecuzione, la norma prevede che l’ufficiale giudiziario, quando non
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