Diapositiva 1

SEMINARI UNIJURIS
***
L’ammissione al passivo
dei crediti di lavoro
Avv. Paolo Bonetti
Udine, 2 dicembre 2011
TEMPISTICA
100
90
80
70
60
50
40
30
20
10
0
lav. sub.
prof.
lav. aut.
insinuazioni insinuazioni
tempestive
tardive
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MODALITA’ DI PRESENTAZIONE
90
80
70
60
OO.SS.
50
professioni
sti
single
40
30
20
10
0
lavoratori
subordinati
lavoratori
autonomi
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ONERE DELLA PROVA
• Spetta al lavoratore provare il proprio
credito, la fondatezza dello stesso e la
causa di prelazione.
• Sono ammesse le prove di c.d. non lunga
indagine, anche se il G.D., ex art. 95 L.F.,
“può procedere ad atti di istruzione, su
richiesta delle parti, compatibilmente
con le esigenze di speditezza del
procedimento”.
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DOCUMENTI IN POSSESSO DELLE PARTI
• Lavoratore: buste paga;
• Datore di lavoro (Curatore): libro
paga e matricola (dal luglio 2008
c’é è il libro unico).
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DOCUMENTI IN POSSESSO DEL CREDITORE O
REPERIBILI DAL CURATORE
•
•
•
•
•
•
Contratto individuale di lavoro;
Lettera di assunzione;
CUD lavoratore;
Lettera dimissioni (licenziamento);
Modello DM/10 – UNIEMENS;
Scritture contabili da cui risultano
pagamenti per retribuzioni;
• Comunicazioni al centro per l’impiego.
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PRIVILEGIO MOBILIARE
• Detto privilegio assiste il credito dei lavoratori sul
ricavato della liquidazione dell’attivo mobiliare,
immediatamente dopo i crediti per spese di giustizia
(art. 2755 c.c.) e quelli garantiti da pegno (art. 2784
c.c.).
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PRIVILEGIO IMMOBILIARE
• Sono tutti crediti che oltre al privilegio
mobiliare sopra descritto trovano collocazione
sussidiaria sul ricavato immobiliare (art. 2776
c.c.) dopo i creditori con privilegio immobiliare
ed i creditori ipotecari, con al primo posto il
TFR e l’indennità di mancato preavviso e poi
tutti gli altri crediti del n. 1, anteposti ai crediti
previdenziali.
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Art. 2751 bis n. 1
•
•
•
Hanno detto privilegio:
i crediti di lavoro subordinato per
retribuzione,
indennità
dovute
per
cessazione del rapporto di lavoro;
i crediti per risarcimento a seguito di
licenziamento nullo, annullabile, inefficace;
i crediti per danni da omissione contributiva.
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Art. 2751 bis n. 1
•
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•
•
•
RETRIBUZIONE:
il minimo tabellare (la c.d. paga base);
l’indennità di contingenza;
gli scatti di anzianità;
l’E.D.R. (elemento distinto della
retribuzione);
lo straordinario (diurno, notturno,
festivo);
le maggiorazioni per lavoro notturno e
festivo;
l’indennità di vacanza contrattuale;
le mensilità aggiuntive (13a e 14a frazionabilità).
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•
•
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•
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•
•
INDENNITA’:
sostitutiva delle ferie o dei permessi non goduti
(con distinguo);
di maneggio denaro (o di cassa);
di rappresentanza;
di trasferimento;
di trasferta;
estero;
mensa;
indennità sostitutiva del preavviso;
• indennità di malattia (se a carico del dat. lav.)
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Art. 2751 bis n. 1
RISARCIMENTO DANNI DA OMISSIONE
CONTRIBUTIVA:
Il privilegio spetta:
• sia nei casi in cui si chiede
direttamente al datore di lavoro (e
quindi al Curatore) la liquidazione
diretta del danno;
• sia nei casi in cui vengono chieste le
somme necessarie per la costituzione
della rendita vitalizia ai sensi dell’art.
13 della legge n. 1338/62.
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RISARCIMENTO DANNI DA LICENZIAMENTO:
• nullo (art. 4 legge n. 604/66 per ragioni politiche,
religiose, di sesso, o per appartenenza ad organizzazioni
sindacali, per partecipazioni ad attività sindacali, per
rappresaglia, incluso quello intimato a seguito di
matrimonio, o nei confronti della lavoratrice madre o
discriminatorio);
• inefficace (privo dei requisiti formali di cui all’art. 2,
comma 3, della legge n. 604/66);
• annullabile (intimato senza una giusta causa o un
giustificato motivo, oggettivo – per ragioni inerenti
l’attività produttiva o al regolare funzionamento di essa –
o soggettivo – derivante da un notevole inadempimento
degli obblighi contrattuali).
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RISARCIMENTO DANNI CON RESPONSABILITA’
DATORE DI LAVORO:
• Danno da infortunio sul lavoro (Corte Cost. 17
novembre 1983, n. 326);
• Danno da malattia professionale (Corte Cost. 29
maggio 2002, n. 220);
• Danno da demansionamento per illegittimo
comportamento del datore di lavoro (Corte
Cost. 6 aprile 2004, n. 113).
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Non rientrano in codesto privilegio:
•
•
•
•
•
il credito dei sindacati per le quote associative;
gli assegni familiari, c.i.g., c.i.g.s., maternità;
i rimborsi a piè di lista;
le indennità di inabilità temporanea da INAIL;
le cessioni del quinto dello stipendio.
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•
•
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•
•
•
•
Particolari categorie:
giornalista;
amministratore della società di capitali;
amministratore unico;
amministratore delegato;
sportivo professionista;
socio lavoratore di cooperative;
medici che lavorano presso case di cura.
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•
•
ACCESSORI
Interessi al tasso legale fino alla vendita di
tutti i beni che consentano il pagamento
integrale di tali crediti;
rivalutazione monetaria spettante fino alla
data del decreto di esecutività dello stato
passivo. Quindi la rivalutazione monetaria
spetterà anche dopo la sentenza dichiarativa
di fallimento e comunque fino a quando lo
stato passivo diventa definitivo (Cass., 1
giugno 2005, n. 8590).
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TRATTAMENTO DI FINE RAPPORTO
• Art. 2120 cod. civ.: in ogni caso di cessazione del rapporto
di lavoro subordinato (e quindi a tempo indeterminato
come a tempo determinato, sia a favore del prestatore a
tempo pieno che del part timer) il dipendente ha diritto
ad un trattamento di fine rapporto, calcolato sommando
per ciascun anno di servizio una quota pari e comunque
non superiore all’importo della retribuzione dovuta per
l’anno stesso divisa per 13,5, quota che viene ridotta in
proporzione per le frazioni di anno, calcolando quale
mese intero le frazioni di mese pari o superiori a 15
giorni.
• La retribuzione annua comprende tutte le somme,
compreso l’equivalente delle prestazioni in natura,
corrisposte in dipendenza del rapporto di lavoro, a titolo
non occasionale e con esclusione di ciò che viene erogato
a titolo di rimborso spese.
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Rientrano nel TFR:
•
•
•
•
Tutte le indennità;
Provvigioni date in base ai risultati;
Indennità sostitutiva del preavviso;
Straordinari diurno, notturno, festivo, ove
continuativi;
• Differenza retributiva per mansioni superiori;
• Controvalore dei fringe benefits;
• I premi per brevetti / invenzioni.
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Criterio della onnicomprensività della
base di calcolo del TFR
• Cass., sez. lav., 21 marzo 1990, n. 2328:
“vanno ricompresi tutti gli emolumenti
che trovano la loro causa tipica e
normale nel rapporto di lavoro cui sono
istituzionalmente connessi anche se non
strettamente correlati alla prestazione
lavorativa”; idem Cass., 25.11.2004
• Concetto di non occasionalità.
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•
•
•
•
Non rientrano nel TFR:
Somme date a titolo diverso dal rapporto di
lavoro (compravendita, locazione, mutuo);
Somme occasionali (per nascita, titolo di studio,
borse di studio);
Agevolazioni (sconti su beni o servizi aziendali);
Prestiti.
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• Anticipazione TFR: soltanto una
volta nella vita lavorativa, trascorsi
almeno otto anni dalla assunzione
e nel limite del 70 % della
prestazione maturata fino a quel
momento per l’acquisto della prima
casa per sé o per i figli, o per
eventuali spese sanitarie per
terapie e interventi straordinari.
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TFR IN CASO DI ESERCIZIO
PROVVISORIO EX ART. 104 L.F.
• a) prededucibile;
• b) privilegiato.
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• Fondo di Garanzia;
• Surroga INPS;
• Fondi complementari.
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•
•
Riguarda i crediti per le retribuzioni dei
professionisti e degli altri prestatori di
opera intellettuale
I crediti riguardano le prestazioni degli
ultimi due anni, con termine che si
computa a ritroso a partire dal
momento in cui il prestatore d’opera o
il professionista ha cessato di svolgere
prestazioni nei confronti del cliente poi
fallito e non a ritroso dalla
dichiarazione di fallimento.
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•
•
•
Non sono ammessi in privilegio:
il rimborso delle spese vive;
l’imposta sul valore aggiunto;
i contributi alla cassa previdenziale
privata
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Art. 2751 bis n. 2
• Associazioni professionali:
privilegiati o non ?
• Personalità della prestazione
(Cass., 8.9.2011, n. 18455)
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Art. 2751 bis n. 2
SI
• Collaboratori a progetto (post
sentenza Corte Costituzionale 29
gennaio 1998, n. 1);
NO
• Prestazioni occasionali;
• Collaborazioni con associazioni o con
società sportive.
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• Caratteristiche Collaborazioni a
progetto
• Collaborazione (no lav. sub.);
• Coordinamento
(collegamento
funzionale lavoratore – impresa);
• Continuità (no occasionalità);
• Carattere personale dell’opera.
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•
•
•
•
Forma scritta ai fini della prova;
Buste paga;
CUD;
Modelli GLA – UNIEMENS;
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Art. 2751 bis n. 3
• Riguarda i crediti dell’agente e
rappresentante di commercio per
provvigioni relative all’ultimo anno di
prestazione, nonché i crediti per
l’indennità di cessazione del rapporto di
agenzia;
• Titolare del credito è soltanto l’agente,
ossia chi assume stabilmente l’incarico
di promuovere per conto dell’altra parte
(l’impresa fallita nel caso de quo), verso
retribuzione, la conclusione di contratti
in una determinata zona, così come
previsto dall’art. 1742 del codice civile.
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ART. 2751 bis n. 3
•
•
•
•
In codesto privilegio rientrano:
le provvigioni e tutti gli emolumenti spettanti ad
agenti e subagenti per contratti stipulati in una
determinata zona grazie al loro intervento;
indennità di mancato preavviso;
indennità di cessazione del rapporto (incremento
oggettivo e soggettivo e sostanziali vantaggi per il
preponente - equità).
Dubbi relativamente ai crediti per FIRR (fondo
indennità risoluzione rapporto), per indennità
suppletiva di clientela e per indennità meritocratica:
contrasto sull’an e sul quantum. Si applica l’art. 1751
cod. civ. o l’accordo economico collettivo?
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ART. 2751 bis n. 3
•
•
•
•
In questo privilegio non rientrano
i crediti:
dei mandatari (stipulano contratti
per conto del mandante);
dei mediatori;
dei commissionari;
dei concessionari di vendita.
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ART. 2751 bis n. 3
In questo privilegio non rientrano:
•
•
i crediti Enasarco per i contributi
previdenziali;
le indennità dei procacciatori
d’affari.
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ART. 2751 bis n. 4
•
•
•
Vi rientrano i crediti dei:
coltivatori diretti, mezzadri e coloni.
Nell’ampio genus dei coltivatori
diretti rientrano sia coloro che
coltivano un proprio fondo
direttamente, sia coloro che
coltivano direttamente un fondo
altrui in qualità di affittuari,
mezzadri o coloni compartecipanti.
Il privilegio si estende ai crediti
dell’usufruttuario e dell’enfiteuta
che lavorano direttamente il fondo.
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ART. 2751 bis n. 5
• Riguarda i crediti dell’impresa artigiana e
delle società cooperative di produzione
e lavoro per i corrispettivi dei servizi resi
e per la vendita dei prodotti lavorati
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ART. 2751 bis n. 5
• Sarà sempre onere del creditore artigiano
(persona fisica o giuridica) produrre la
documentazione atta a comprovare il volume
d’affari, la quantità del capitale investito ed il
numero di eventuali dipendenti.
• L’impresa deve essere svolta dall’imprenditore
artigiano che la esercita professionalmente in
qualità di titolare assumendone la piena
responsabilità e svolgendo il proprio lavoro in
modo prevalente ed abituale all’interno del
processo produttivo.
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ART. 2751 bis n. 5
• Relativamente alle imprese cooperative
di produzione e lavoro il credito
privilegiato sarà riconosciuto soltanto
per i crediti di quelle cooperative in cui il
lavoro dei soci abbia avuto diretto e
fondamentale peso nei servizi prestati e
nei prodotti venduti
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ART. 2751 bis n. 5
• Non potrà essere riconosciuto il privilegio in
esame ai consorzi tra cooperative o alle
società consortili composte da cooperative,
trattandosi di organismi che non esercitano la
loro attività con il lavoro personale dei soci
(che sono persone giuridiche) ed i cui crediti
risultano soltanto indirettamente riferibili
all’attività lavorativa dei soci delle
cooperative.
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