autoriciclaggio - Distretto della Corte di Appello di Torino

Torino, 25 marzo 2015
AUTORICICLAGGIO E ANTIRICICLAGGIO
I RISCHI E LE RESPONSABILITA’ DEL PROFESSIONISTA
ALLA LUCE DELLE RECENTI NOVITA’ NORMATIVE
Dott.sa Lucia Starola
AUTORICICLAGGIO
Reato d’occasione
Reato a consumazione prolungata
anche con modalità frammentate e progressive
Beni provenienti anche da precedente riciclaggio
da autoriciclaggio ante 1/1/2015
reati presupposto ante 1/1/2015
anche se prescritti (art. 170 c.p.)
da qualsiasi delitto non colposo ˝presupposto˝
( compreso delitto tributario)
anche se non accertato con sentenza passata
in giudicato
ma solo astrattamente configurabile
Anche se il reato è dichiarato estinto per effetto del
pagamento del debito tributario (schema decreto revisione
sistema sanzionatorio).
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RICICLAGGIO/AUTORICICLAGGIO
Commissione con tenuità del fatto?
Legge delega n. 67/2014: escludere punibilità condotte
sanzionate con sola pena pecuniaria o pene detentive non
superiori nel massimo a cinque anni se risulta particolare
tenuità offesa
e non abitualità comportamento.
Dlgs n. 28/2015 reca disposizioni in materia non punibilità
per particolare tenuità del fatto
Introduce specifica causa di non punibilità senza
intervenire su struttura illecito.
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RICICLAGGIO/AUTORICICLAGGIO
Commissione con tenuità del fatto?
segue
Rientrano nei limiti di pena alcuni reati fiscali
(art. 4, 5, 10, 10 bis, 10 ter, 10 quater, 11 Dlgs. 74/2000)
Esclusi riciclaggio e autoriciclaggio comma 1 del 648 ter. 1
rientra 648 ter.1 comma 2
Potrebbero essere dichiarati non punibili penalmente
Il reato è comunque presupposto dei reati di ricettazione,
riciclaggio, impiego e autoriciclaggio e dell˝attività
criminosa˝ e ˝origine illecita˝ dei beni per applicazione
Dlgs. 231/2007
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AUTORICICLAGGIO
Rischi per il professionista
PENALI
Potenziale rischio coinvolgimento per attività prestate di
aiuto a compiere autoriciclaggio
( investire utilità provenienti da reato)
(assoggettamento alla pena per concorso nel reato ex Art.
110 c.p.)
Condotte dissimulatorie reimpiego indicano a livello
probatorio illiceità della condotta
Rischio concorso in Autoriciclaggio per omesso
versamento IVA?
Rischio confisca per equivalente dei beni del concorrente?
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AUTORICICLAGGIO
Rischi per il professionista
° Non inserita esclusione 648 ter.1
nell’art. 379 c.p. Favoreggiamento reale
«Chiunque fuori dei casi di concorso o dei casi di cui al
648, 648 bis e 648 ter aiuta ad assicurare il provento di
un reato»
Mancata SOS: favoreggiamento? Oppure concorso per
art. 40 c. 2?
° Illecito tributario sottosoglia accantonato da uno dei
titolari società: appropriazione indebita
Autoriciclaggio al momento successivo utilizzo
non personale
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AUTORICICLAGGIO
Normativa Prevenzione
Fattispecie già contemplata all’art. 2 Dlgs. 231/2007
( attività criminosa in genere, senza « fuori dai casi di
concorso»)
Obbligo SOS già previsto
Attività «mera utilizzazione o godimento personale»
soggette comunque SOS per ampiezza concetto
«utilizzo» lettera c) art. 2
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Conseguenze per 231/2007
Maggiore importanza Adeguata verifica con approccio
basato sul rischio (art 20)
Idoneità misure adottate:
onere della prova a carico del professionista
Evitare che omessa SOS possa concretizzare concorso
per omissione
Rischio incriminazione in concorso per dolo eventuale
per consulenza, senza SOS,
per operazione che a posteriori si accerta costituire
autoriciclaggio ( concorso per omissione)
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Autoriciclaggio e Voluntary
Nuovo art. 5 quinquies inserito nel DL 28/6/1990 N. 167
˝Effetti della procedura di collaborazione volontaria˝.
Comma 3 prevede ˝Limitatamente alle attività oggetto di
collaborazione volontaria, le condotte previste da art. 648
ter 1 c.p. (autoriciclaggio) non sono punibili se commesse
in relazione ai delitti di cui al comma 1 lettera a) (delitti
tributari dichiarati non punibili per effetto V.D.) sino alla
data del 30 settembre 2015, entro la quale può essere
attivata la procedura˝
E dopo? Scenario fantasy horror
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Voluntary e confisca di prevenzione
Dopo il perfezionamento della VD potrebbe essere applicata la
confisca di prevenzione per un patrimonio sproporzionato ai
redditi dichiarati da un soggetto che vive abitualmente con i
proventi di attività delittuose = evasione fiscale
VD rende non punibile il reato fiscale.
N.B. Per confisca di prevenzione non serve accertamento reato
specifico e quindi non c’è prescrizione.
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Antiriciclaggio e Voluntary
Al fine di escludere utilizzo V D per denaro proveniente da altri
illeciti non prevista deroga espressa SOS
(Scudo: esclusa SOS per casi in cui si verificano gli effetti
penali: per tutti gli operatori)
VD: è ˝operazione˝ ex art. 1 Dlgs. 231/2007
(attività determinata di carattere finanziario o patrimoniale
funzionale alla modifica della situazione giuridica delle attività
detenute all’estero e non dichiarate)
Si realizza tramite prestazione professionale
(dottori commercialisti/avvocati)
Art. 12 comma 2 Dlgs 231/2007 prevede espressa esimente SOS
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Antiriciclaggio e Voluntary
MEF 9/1/2015 ( idem MEF 31/1/2014 su DL 4/2014)
Tutti gli adempimenti:
Adeguata verifica- rafforzata
Tuttavia art. 23 comma 4 non obbliga astensione nei casi in cui
vale esimente art. 12 comma 2
Registrazione
SOS se sussistono presupposti art. 41
Sussistono se è vero che mero trasferimento
costituisce riciclaggio in quanto idoneo ad ostacolare provenienza delittuosa
(Cassazione)
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Antiriclaggio e Voluntary
e inoltre
Comunicazione MEF violazioni
art.49 Limitazioni utilizzo contanti
ALERT
Le violazioni D.lgs 19/11/2008 n. 195 su circolazione
transfrontaliera per importi = o > 10.000 euro
potrebbero essere accertate anche a posteriori
(audizione GdF 5 marzo 2014)
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Antiriciclaggio e Voluntary
FAQ MEF 23/1/2015
D. Se cliente non accede, sussiste esonero SOS
per art. 12 comma 2 D.lgs. 231/2007?
R. No esonero art. 12 comma 2 perché vale solo per
«consulenza legata a procedimenti giudiziari»
Tuttavia No obblighi antiriciclaggio se il rapporto
non si concretizza con il conferimento incarico
Successiva risoluzione Sanga 17/2/2015 e risposta
viceministro Casero conferma FAQ
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Perplessità
1) Esimente art. 12 comprende consulenza per evitare
procedimenti amministrativi, arbitrati e mediazioni
(RBA Guidance for Accountants 17/6/2008 14)
− esame posizione giuridica non può far scattare SOS
− attività professionale successiva: VD tende ad evitare
procedimento
evita contenzioso amministrativo contro accertamento
induttivo e procedimento penale per reato fiscale,
riciclaggio, autoriciclaggio
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Perplessità
segue
2) Inutilità: sussistenza obbligo SOS per A F,
intermediari, fiduciarie coinvolte nella procedura.
Quindi cumulo SOS
Inoltre permane obbligo AF denunzia alla procura per
notizia di reato
Al termine della procedura A F comunica A G
conclusione V D per esclusione punibilità reati fiscali
indicati, riciclaggio, autoriciclaggio
Tutte? Comunicazione solo al termine?
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Perplessità
segue
3) Situazione delicata
provviste estere frutto fattispecie criminose diverse da
reati fiscali dichiarati non punibili
(es. emissione fatture per operazioni inesistenti):
eventuale V D non depenalizza né reato presupposto né
riciclaggio
Se il ˝cliente˝ decide in senso negativo
Vale risposta FAQ
4) Conferimento incarico prescinde da sottoscrizione
mandato
può avvenire per facta concludenda
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Perplessità
segue
5) Se non si instaura rapporto, no obblighi
antiriciclaggio vale per A V e Reg.
All. 2 DM 16/4/2010: SOS anche se prestazione rifiutata
o non eseguita per motivi di sospetto
Art. 41: ˝ obbligo SOS per effetto svolgimento attività
anche a seguito di un incarico˝
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Conclusione
6) Correlare SOS a mandato formale
anziché a valutazione significa:
- non inviare SOS per situazioni pregiudizievoli
correlate a reati non coperti da VD
- inviare triple/quadruple SOS per VD che
rendono reato non punibile e danno trasparenza
ai flussi
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ALERT
1) Art 5 septies: reato esibizione documenti falsi o notizie
non rispondenti al vero
Autocertificazione cliente su veridicità e completezza
documentazione
Se veridicità e completezza è successivamente smentita:
- VD non esplica effetti
- rischio concorso ex art. 110 c.p. nel reato ex art. 5
septies in virtù rapporti professionali precedenti
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ALERT
segue
2) Omessa SOS sanzione amministrativa pecuniaria
da 1% a 40%
Divieto comunicazione in caso di SOS
Rischio favoreggiamento reale ex art. 379 c.p.?
3) Senza dimenticare
- che se reato fiscale a monte è dichiarato non punibile
non esiste bene giuridico da tutelare (interesse Stato
a prevenzione e repressione reati)
- che SOS costituisce eccezione al dovere di
segretezza;
- che segnalazione solo cautelativa può essere fonte di
responsabilità;
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STIAMO SERENI!
Il reato di cui all’art. 622 c.p. sulla violazione del segreto
professionale, punito con la reclusione fino a 1 anno,
rietra nei limiti previsti dal Dlgs. 28/2015
quindi può essere considerato di particolare tenuità
e dichiarato non punibile.
GRAZIE
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