riserve

Le leggi fondamentali
Le leggi di riferimento
legge «Merloni» e il Codice dei
Contratti pubblici
Legge n. 109/1994 abrogata
da
Dlgs n. 163 / 2006 (255 artt.)
i regolamenti attuativi
Il DPR 554/1999
Abrogato da
DPR n. 207/2010
La fase del collaudo
Le contestazioni tra committente ed
esecutore (art. 164 reg)
I sinistri a persone e danni (art. 165 Reg)
I danni da forza maggiore (art. 166 Reg)
Contestazioni – Riserve .
iscrizione “riserve”
a) in atti contabili determinati
b) entro tempi definiti
c) quantificazione e motivazione
decadenza e improponibilità
•
Soluzione riserve – modalità alternative
TRANSAZIONE (art. 239 codice)
ACCORDO BONARIO (art. 240 codice)
disciplina specifica e minuziosa delle procedure.
RISERVE definizione
 pretesa di maggiori compensi avanzata da
parte dell’esecutore
Scopo:
 controllo PA su spesa opera
 controllo andamento lavori
 Implementare fondi o recesso unilaterale
art. 134 codice
Riserve- oggetto
TRE TIPI
a)compensi maggiori rispetto a contabilizzati
b)compensi maggiori cause forza maggiore ( equo
compenso per imprevisto geologico )
c)risarcimento danni da comportamenti illeciti della
P.A. ( sospensione lavori illegittima)
Riserve: quando
• quando pretese incidano su compenso
complessivo
• avveramento fatti comportanti spese
relative cmqe alla esecuzione dell’opera.
riserve-: esclusione
• Se riguardano fatti del tutto estranei
all’oggetto
dell’appalto,
all’esecuzione
dell’opera, alle finalità del registro di
contabilità
•
• secondo giurisp. oneri sicurezza stante
peculiare regime e funzioni.
.
Riserve: tempi
TEMPESTIVITA’ iscrizione
• Ogni volta che all’appaltatore viene sottoposto il
registro di contabilità da firmare quando si
contesti contabilizzazione partite cui la firma si
riferisce o
richieste siano in qualche modo
implicate,
• 15 gg successivi per quantificazione motivazione
esplicitazione
Riserve: luogo
• Cmqe
• su primo atto dell’appalto idoneo a
riceverle” immediatamente successivo
al fatto da cui la pretesa nasce.
Riserve: dove
 dopo avveramento fatto originante pretesa
economica formulazione domanda nel
primo atto d’appalto idoneo a ricevere la
riserva
 stessa domanda deve essere iscritta anche su
registro contabilità se sottoscritto subito
dopo il fatto pregiudizievole.
Segue
• Poichè sottoscrizione registro emissione stati
avanzamento, può dirsi di massima, che la
domanda è formulata all’atto del primo stato
di avanzamento immediatamente successivo
al fatto che origina la domanda
 conferma domanda su conto finale lavori
(NECESSARIO)
«PRIMO ATTO»
quello che per espresso obbligo normativo deve
essere sottoscritto da esecutore
ESEMPI:
verbale consegna lavori ( riserve su consegna)
Libretti misure liste settimanali e conto finale
Verbali sospensione e ripresa lavori
Verbale ultimazione lavori
Segue «primo atto»
• NO: lettere contestazioni scritte ordini di servizio
(per questi art.152 reg esclude iscrizione riserve )
• NO: atti aggiuntivi per l’affidamento di una
variante o di lavorazioni con nuovi prezzi.
Art. 164 reg: contestazioni staz.
appaltante ed esecutore
 La fattispecie può dare luogo a una diretta
proposizione di domande alla P.A oppure
ad iscrizione di riserve
 Deve trattarsi di CONTESTAZIONI
specifiche tra D.L. ed esecutore
 Deve trattarsi di prescrizioni D.L. che
incidano su conduzione opere e su modalità
di esecuzione
DUPLICE OGGETTO
ASPETTI TECNICI influenti su esecuzione
opere: esattezza tecnica e conformità a
contratto/istruzioni
 FATTI: esattezza tecnica modalità
costruttive da capitolato e progetto di cui
esecutore rileva erroneità
Contestazioni / contabilità
 Le controversie possono influire o meno
sulle registrazioni contabili
 Possono prescindere dalla contabilità
quando per es. riguardino istruzioni che
diano luogo a vizi dell’opera o possono in
futuro
impegnare
la
responsabilità
dell’appaltatore.
procedimento: contestazioni
tecniche
 DL e/o esecutore comunica a RUP
 RUP entro 15 gg convoca parti per esame
contraddittorio
 RUP decide e comunica ad esecutore
 OBBLIGO esecutore di uniformarsi
 Diritto esecutore iscrizione riserve registro
contabilità se ve ne sono
•
Procedimento: contestazione fatti
Sopralluogo D.L. in contraddittorio con esecutore
Assenza esecutore: presenza due testimoni
Redazione verbale
Invio verbale ad esecutore assente per osservazioni
entro 8 gg tempo da ricevimento osservazioni
NO osservazioni: accettazione tacita del verbale
Invio verbale a RUP
Decisione finale comunicata ad esecutore
OBBLIGO esecuzione
Segue procedimento
 Se osservazioni comportano maggiore
compenso diritto ed obbligo esecutore
iscrizione riserve registro contabilità
quando vi si registrino le partite di lavoro
cui si riferiscono le contestazioni
Procedimento: segue
ASSENZA RICHIESTE ECONOMICHE:
l’appaltatore si cautelerà nel modo che riterrà
opportuno in caso di vizi all’opera o in caso di
sua futura possibile responsabilità ( es. con
atto di intimazione diffida……)
art. 165 Reg. : sinistri a persone e dannioggetto

ESECUTORE: onere di tutte misure anche
provvisionali per evitare danni alle opere ,
all’ambiente, alle persone e alle cose
nell’esecuzione appalto
Tuttavia dall’esecuzione possono derivare
sinistri a persone e danni alle proprietà altrui.
Procedimento
D.L. compila relazione indicativa fatti e
cause
Trasmette senza indugio a RUP
 D.L. adotta i provvedimenti limitativi del
danno per l’A.
ONERE ESECUTORE:
o Ripristino opere
o Risarcimento danni a luoghi, cose, terzi causati
da
o Mancata Tardiva Inadeguata assunzione
provvedimenti
INDIPENDENTEMENTE da
ASSICURAZIONE
Responsabilità esecutore
Di regola risponde esecutore anche per
inosservanza legge penale durante
esecuzione contratto perché opera in
autonomia ed organizza i mezzi
necessari ad esecuzione opere cura le
modalità e si obbliga a fornire a
committente opera o servizio.
Committente
NON risponde committente perché il
controllo del medesimo è limitato a
corrispondenza opera o servizio
affidato ad esecutore
Eccezione e caso unico
Unico caso
responsabilità committente verso terzi
a) Dimostrazione che esecutore ha
commesso fatto lesivo in esecuzione
ordine impartito da DL o altro
rappresentante del cmmittente
b) «Culpa in eligendo» committente per
avere affidato lavori ad impresa priva
capacità tecniche o per il principio
generale del «neminem laedere»
obbligo manutenzione e custodia opera da parte
esecutore art 32 lett.n. Reg.
Onere a carico esecutore compreso nella
obbligazione di esecuzione dell’opera pubblica
fino a COLLAUDO PROVVISORIO o
CERTIFICATO REGOLARE ESECUZIONE
PRESA in CONSEGNA P.A prima del
collaudo
P.A : onere custodia
ESECUTORE: onere manutenzione
PA non deve aggravare l’onere né deve
modificare la situazione in attesa collaudo;
esecutore NON risponde dei danni derivanti
da imperizia negligenza agenti dell’Amm.ne
nemmeno in sede di collaudo
DETERIORAMENTI da USO OPERA
• ONERE ESECUTORE se uso preventivo opera
previsto in contratto.( così come previsto per gli
impianti)
DANNI da FORZA
MAGGIORE art 166 Reg
Si verifica quando
l’evento da forza maggiore incide direttamente
sulle opere in corso di costruzione
determinando danni materiali per il fatto che
appaltatore deve demolire, riparare, ovviare
alle conseguenze
Principio GENERALE
ESECUTORE: nessun diritto a compenso
per danni diretti ad opere in corso
esecuzione e/o a provviste ( materiali)
Riconoscimento compenso per forza maggiore
è ECCEZIONE e DEROGA
al principio civilistico secondo cui “periculum
rei” è a carico dell’appaltatore fino ad
accettazione opera.(art. 1673 c.c)
«se l’opera per causa non imputabile a nessuna delle parti,
perisce o è deteriorata prima che sia accettata dal committente
o prima che il committente sia in mora a verificarla, il
perimento o deterioramento è a carico dell’appaltatore se questi
ha fornito la materia . Se la materia è stata fornita …dal
committente il perimento o deterioramento è a suo carico per
quanto riguarda la materia a lui fornita e per il resto è a carico
dell’appaltatore»
•
Disposizione eccezionale
ma
Il legislatore ritiene più conveniente per l’A.
sopportare il danno del singolo caso, piuttosto
che esporsi al rischio dell’abbandono del
cantiere e dell’esecuzione dell’opera o a rischi
di rivendicazioni economiche.
Prevale la necessità di portare a compimento
l’opera pubblica
Danni compensabili
Opere ( lavori eseguiti )
Provviste (materiali approvvigionati per
l’esecuzione dell’opera)
• limiti e determinazione: come da Capitolato
Generale, Capitolati speciali, al Contratto.
NO opere strumentali
NO opere provvisionali perché pur
consistendo in lavori eseguiti hanno una
finalità meramente strumentale
segue
• Provviste: esclusi compensi se materiali,
utensili, attrezzature di cantiere mezzi
d’opera solo approvvigionati e non ancora
posti in opera
• Le opere non debbono necessariamente
essere state contabilizzate o misurate o
iscritte a libretto: quando si verifica la
forza maggiore basta che le opere risultino
eseguite.
segue
L’art 166 vale sia per appalti a misura che per
appalti a forfatit.
DEFINIZIONE di “FORZA
MAGGIORE”
Nella teoria generale delle obbligazioni la
forza maggiore è presentata, unitamente al
caso fortuito, come motivo di esonero da
responsabilità per inadempimento o tardivo
adempimento
“causa di non imputabilità”
Definizione negativa:inizia dove cessa la colpa
segue
• L’art.166 non vede, però, la forza maggiore come
esonero da responsabilità per inadempimento, ma
come motivo di risarcimento dei danni materiali
subiti dall’appaltatore alle opere in corso di
esecuzione; attenua, quindi, il rischio che il codice
civile fa ricadere sul debitore di una prestazione,
che i danni siano a suo carico anche se dovuti a
forza maggiore
Danno da f.m. contratto
pubblico
Il danno da forza maggiore, nel contratto
pubblico, si riferisce ad un accadimento che
produca direttamente danni alle opere
Deve essere un EVENTO IMPREVISTO;
IMPREVEDIBILE; INEVITABILE, da valutarsi
in relazione al dovere di preveggenza ed allo
sforzo che l’obbligato deve porre in essere per
prevenire o limitare il danno.
Segue
Di caso in caso dovrà valutarsi se l’evento sia da
ricomprendere nel dovere di preveggenza
dell’appaltatore di media diligenza, esperto
nell’arte, e nel suo dovere di sforzo per prevenire
l’evento e/o per evitarne o ridurne gli effetti.
Comunque è l’evento non evitabile - più che
imprevedibile – tenuto conto del dovere di sforzo,
nel singolo caso, dell’appaltatore, per prevenire o
evitare o attenuare l’evento.
TIPI di eventi
FATTO
NATURALE
inondazione,
terremoto
FATTO UMANO guerra moti rivoluzionari
factum principis
Se l’evento è frutto dell’azione di terzi che
abbiano danneggiato le opere, c’è forza
maggiore quando emerga che l’appaltatore
non aveva potuto prevedere né impedire.
•
ONERE della PROVA
Onere della prova dell’evento di forza
maggiore
carico esecutore
Nesso causalità
Necessario rapporto causale tra danno ed
evento.
NO diritto se l’appaltatore con il suo
comportamento attivo o omissivo abbia
concorso al verificarsi dell’evento. (no sforzo
per prevenire ridurre danno)
In tal caso AMM.ne deve provare la colpa
dell’appaltatore.
Il compenso
Determinato secondo capitolati speciali e contratto (
limiti del riconoscimento e criteri di quantificazione)
I lavori necessari per demolizioni ed abbattimenti
riparazioni dei danni sono contrattuali : i prezzi,
quindi, e le condizioni saranno quelli del contratto,
soggetti a ribasso d’asta e all’istituto del prezzo
chiuso.
il compenso e interessi soggetti a
ordinaria prescrizione decennale.
ritardo e rovina
RITARDI x forza maggiore: NO penali, ma
concessione termini suppletivi per la
ultimazione (no compenso per il solo fatto
del prolungamento della durata)
ROVINA Obbligo di ricostruzione poiché
nell’appalto ciò che rileva non è lo
spiegamento di una determinata quantità di
lavoro ma la garanzia della produzione di
un determinato risultato.
“
Procedura
 esecutore denuncia a DL nei termini capitolato; o
5 gg dall’evento pena DECADENZA
 DL:verifica in contraddittorio con esecutore
a) Confronto situazione prima e dopo evento
b) Nesso causalità e valutazione evento se o no f.m
c) Eventuale negligenza appaltatore
d) Osservanza regole dell’arte e prescrizioni DL
e) Eventuale omissione cautele
Segue
Il verbale dovrà contenere tutte le osservazioni e
contestazioni dell’appaltatore.
 La mancata compilazione del verbale o mancato
accertamento danni da parte PA non fa perdere
all’appaltatore il diritto al rimborso dei danni
L’appaltatore, nonostante denuncia danno e in
aggiunta alla denuncia, deve, però, iscrivere
riserve qualora il caso di forza maggiore comporti
maggiori costi o spese.
segue
NO sospensione lavori
MAX si sospendono lavori relativamente ad opere
che debbano essere accertate .
Se dopo consegna
lavori insorgano eventi
imprevedibili o di forza maggiore che impediscano
parzialmente la prosecuzione dei lavori,
l’appaltatore prosegue le parti di lavoro eseguibili
mentre si provvede alla sospensione parziale dei
lavori non eseguibili a causa di tali eventi,
dandone atto in apposito verbale.
L’ACCORDO BONARIO
Non tutte riserve decise in fase di collaudo
art. 240 Codice
quando a seguito riserve – compresi oneri
accessori (interessi e riv.) - importo economico
dell’opera varia in misura sostanziale e
comunque in misura non inferiore al 10%
dell’importo
contrattuale,
sussistono
presupposti per accordo bonario.
segue
• Regola valida per le riserve iscritte fino al
momento dell’avvio del procedimento, ma
può avviarsi anche un nuovo procedimento,
per una sola volta, quando le nuove riserve
iscritte raggiungano livello non inf. 10%.
• Procedimenti di accordo bonario possono
essere avviati anche per la definizione delle
riserve dopo l’effettuazione del collaudo
(per deflazionare il contenzioso)
Aspetti generali
 DL comunica al RUP, con relazione riservata, che le riserve hanno
raggiunto il livello percentuale non inf a 10% (avvio procedimento)
 RUP valuta ammissibilità e non manifesta infondatezza riserve al fine
del raggiungimento del valore (scopo: evitare che appaltatore iscriva
riserve x fare scattare obbligo di avviare procedimento accordo)
 Ammissibilità: se riserve tempestive, no decadenza
 Non manifesta infondatezza: valutazione merito se fondate o no. Deve
essere evidente l’infondatezza «prima facie» e non esservi margini di
dubbio. Se dubbi si avvia procedimento x accordo bonario.
 Se a seguito valutazione al RUP non pare raggiunto limite percentuale
emette decisione di inammissibilità con motivazione
 Comunicazione inammissibilità ad appaltatore.
 Appaltatore può agire con causa o arbitrato contro diniego.
Riserve ammissibili e fondate
DUPLICE PROCEDIMENTO
1) Appalto importo superiore a 10.000.000 euro
2) Appalto importo inferiore 10.000.000 euro
Appalto importo superiore a 10.000.000 euro
 RUP promuove ( obbligatorio) costituzione commissione (
3 membri: 2 per ogni parte e terzo nominato d’accordo. No
accordo: nomina presidente tribunale dove è stato
stipulato contratto
 No costituzione commissione solo quando appaltatore non
abbia nominato proprio rappresentante entro 20 gg dalla
richiesta RUP
 90 gg dalla ultima riserva e acquisita relazione riservata,
commissione formula proposta di accordo
 30 gg successivi: amm.ne e appaltatore debbono
pronunciarsi
 Decorso inutile termine: parti possono adire Tribunale o
arbitrato
segue
 ACCETTAZIONE
accordo bonario
proposta:
sottoscrizione
verbale
Appalti importo inferiore 10.000.000 euro
 Commissione facoltativa
 RUP formula proposta entro 90 gg da iscrizione riservee il cui importo
ha determinato il superamento percentuale
 Se RUP opta per commissione ne può fare parte direttamente in luogo
del componente rappresentante l’Amm.ne
• Se NO commissione:
• il RUP
a) Acquisisce relazione riservata DL
b) Acquisisce relazione riservata collaudatore in corso d’opera quando
questi è obbligatorio e il collaudatore sia stato nominato.
c) Formula la proposta di accordo bonario
d) Trasmette proposta alle due parti assegnando 30 gg di tempo
e) Accettazione: sottoscrizione verbale di accordo bonario
• .
Inosservanza termini a carico RP e
commissione
RITARDI IMPUTABILI
RUP
Responsabilità disciplinare
Responsabilità per danno erariale
COMMISSIONE
Perdita diritto a compensi
Ripartizione ruoli
D.L:
Sollecita rilevazione dei fatti cioè del superamento
della soglia delle riserve comportanti «iter»
R.P:
Poteri istruttori e propositivi
Organi stazione appaltante:
Decisione conclusiva sulla stipula dell’accordo
salvo quando è rimesso a decisione commissione
segue
ONERE iniziativa accordo bonario grava
su stazione appaltante procedimento
attivato d’ufficio
LA TRANSAZIONE
art. 239 codice
Anche al di fuori dei casi di accordo
bonario le controversie su diritti
soggettivi possono sempre essere risolte
con transazione nel rispetto del codice
civile
Regole particolari
Aggiudicatario /dirigente staz. appaltante
Proposta transazione
Decisione finale a dirigente
Possibile accordo: sentire Resp proced.
segue
.
importo superiore 100.000 euro
Parere avvocatura ente / funzionario più
elevato competente x contenzioso